Clawback-Klauseln im System der Vorstandsvergütung
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Elektronisch E-Book |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos Verlagsgesellschaft
2022
|
| Ausgabe: | 1st ed |
| Schriftenreihe: | Studien zum Handels-, Arbeits- und Wirtschaftsrecht
v.196 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | HWR01 |
| Tags: |
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Inhaltsangabe:
- Cover
- Einleitung
- A. Thematische Hinführung
- B. Stand der Forschung
- C. Gang der Untersuchung
- Erstes Kapitel: Entwicklungslinien von Clawback-Klauseln
- A. Hintergründe der Diskussion um Clawback-Klauseln
- I. Vergütungsregulierung im Zuge der Finanzmarktkrise
- 1. "Gierige Banker" als Entstehungsfaktor
- 2. Historie der Regulierungsentwicklungen
- a) Entwicklungen auf globaler Ebene
- b) Entwicklungen auf europäischer Ebene
- aa) Empfehlungen der EU-Kommission
- bb) Weitere Regulierungsentwicklungen
- (1) Leitlinien der CEBS 2010
- (2) CRD III-Richtlinie
- (3) CRR-Verordnung und CRD IV-Richtlinie
- (4) Bewertung
- c) Entwicklungen auf nationaler Ebene
- aa) Finanzinstitute
- (1) Rundschreiben der BaFin
- (2) Institutsvergütungsverordnung 2010 und 2014
- bb) Aktiengesellschaften: VorstAG
- II. Aktuelle Entwicklungen im Hinblick auf die Vergütungsregulierung
- 1. Institutsvergütungsverordnung 2017
- a) Hintergrund der Novelle
- b) Clawback-Vorgaben in den EBA-Leitlinien 2017
- c) Umsetzung in der Institutsvergütungsverordnung 2017
- d) Auslegungshilfe der BaFin
- e) Rezeption im Schrifttum
- 2. Exkurs: Kapitalverwaltungsgesellschaften
- 3. ARUG II
- a) Vorgaben der Aktionärsrechterichtlinie
- b) Richtlinienumsetzung im Zuge von ARUG II
- 4. DCGK 2020
- a) Novellierung des Kodex
- b) Rechtsqualität und Verbindlichkeit
- c) Empfehlung G.11
- III. Sonstige Einflüsse
- 1. Stimmrechtsberater
- a) Funktion und Einfluss von Stimmrechtsberatern
- b) Empfehlungen im Einzelnen
- aa) ISS
- bb) Glass Lewis
- cc) Bewertung
- 2. Institutionelle Investoren
- 3. Vergütungsberater
- 4. Exkurs: Entwicklungen in anderen Jurisdiktionen
- B. Rechtstatsächliche Bedeutung nach ARUG II
- I. Auswertung
- 1. Verwendung von Clawback-Klauseln
- 2. Ausgestaltung der Clawback-Klauseln
- II. Bewertung
- Zweites Kapitel: Rechtliche Charakterisierung von Clawback-Klauseln
- A. Begriff des "Clawback" und bisherige Definitionsansätze
- I. Begriff des Clawback
- II. Bisherige Definitionsansätze im Schrifttum
- B. Rechtsnatur von Clawback-Klauseln
- I. Konzeption auf Tatbestandsseite
- 1. Kategorisierung der Regelungsgegenstände
- a) Fehlverhalten als Regelungsgegenstand
- b) Fehlende Zielerreichung als Regelungsgegenstand
- aa) Individuelle Ziele
- bb) Gesellschaftsbezogene Ziele
- c) Fehlerhafte Berechnung als Regelungsgegenstand
- 2. Regelung als Bedingung oder Widerrufsvorbehalt
- a) Bedingung nach 158 BGB
- b) Widerrufsvorbehalt
- c) Eigener Ansatz: Rein vertragliches Rückforderungsrecht
- aa) Schwächen der bisherigen Ansätze
- bb) Konzeption eines eigenständigen vertraglichen Rückforderungsrechts
- II. Rechtsfolgenseite: Wirkungen und Zielrichtungen von Clawback-Klauseln
- 1. Rückforderungswirkung
- a) Umfasste Vergütungsbestandteile
- aa) Begriff und Zusammensetzung der Vergütung
- (1) Begriff der Vergütung
- (2) Fixe und variable Vergütungsbestandteile
- bb) Eingrenzung auf variable Vergütungsbestandteile
- cc) Rückforderung aktienbasierter variabler Vergütung?
- b) Bereits ausbezahlte Vergütung
- aa) Begrenzung auf endgültig ausbezahlte Vergütungsbestandteile?
- bb) "Echte" und "unechte" Clawback-Klauseln
- c) Bereits entstandene Ansprüche auf Auszahlung von Vergütung
- aa) Abgrenzung zu Bad-Leaver- und Bonus-Malus-Klauseln
- (1) Anwendungsbereich von Bad-Leaver-Klauseln
- (2) Anwendungsbereich von Bonus-Malus-Klauseln
- bb) Besonderheiten von Clawback-Klauseln
- 2. Sanktionswirkung und Verhaltenssteuerung
- 3. Anreizwirkung
- C. Eingrenzung durch Abgrenzung
- I. Vergleichbare vertragliche Vergütungsflexibilisierungsinstrumente
- 1. Abgrenzung zu herkömmlichen Rückforderungsklauseln
- a) Grundlagen
- b) Abgrenzung zu Clawback-Klauseln
- 2. Abgrenzung zu Stichtags- und Bestandsklauseln
- a) Grundlagen
- b) Abgrenzung zu Clawback-Klauseln
- 3. Abgrenzung zu Widerrufsvorbehalten
- a) Grundlagen
- b) Abgrenzung zu Clawback-Klauseln
- 4. Abgrenzung zu Ermessenssonderzahlungen
- a) Grundlagen und Abgrenzung
- b) Entscheidung des II. Zivilsenats - II ZR 192/18
- 5. Ergebnis
- II. Sonstige dogmatisch vergleichbare Rechtsinstitute
- 1. Abgrenzung zur bereicherungsrechtlichen Rückabwicklung
- a) Bereicherungsrechtliche Rückabwicklung bei Fehlverhalten
- b) Bereicherungsrechtliche Rückabwicklung bei fehlender Zielerreichung und fehlerhafter Berechnung
- 2. Abgrenzung zur Vertragsstrafe gemäß 339 BGB
- a) Compliance-Clawback als Vertragsstrafe
- aa) Ansichten in der Literatur
- bb) Exkurs: Blick nach Großbritannien
- b) Eigener Ansatz: Orientierung an 133, 157 BGB
- aa) Rechtsnatur einer Vertragsstrafe
- bb) Dogmatische Einordnung einer Compliance-Clawback-Klausel
- (1) Clawback-Klauseln als reine Vergütungsregelungen?
- (2) Pauschale Qualifikation als Vertragsstrafe?
- (3) Differenzierte Betrachtung: Primäre Zielsetzung nach dem Willen der Vertragsparteien
- 3. Abgrenzung zum Wegfall der Geschäftsgrundlage nach 313 BGB
- 4. Abgrenzung zu aktienrechtlichen Regelungen
- a) Aktienrechtlicher Schadensersatzanspruch ( 93 Abs. 2 Satz 1 AktG)
- b) Herabsetzung der variablen Vergütung nach 87 Abs. 2 AktG
- c) Clawback als Kredit oder Gestattung einer Entnahme?
- D. Eigener Definitionsansatz
- Drittes Kapitel: Clawback-Klauseln als Instrument zur Ausgestaltung der Vorstandsvergütung
- A. Vorgaben zur Ausgestaltung von Vorstandsvergütungssystemen
- I. Allgemeine Vorgaben
- II. Insbesondere: Angemessenheit, Nachhaltigkeit und Langfristigkeit
- 1. Gebot der Angemessenheit
- a) Bemessungskriterien
- aa) Aufgabe und Leistung des Vorstandsmitglieds
- bb) Lage der Gesellschaft
- cc) Üblichkeit der Vergütung
- b) Rechtsfolgen bei Verletzung des Angemessenheitsgebots
- 2. Gebote der Nachhaltigkeit und Langfristigkeit
- a) Nach dem VorstAG: Nachhaltigkeit
- b) Nach ARUG II ergänzend: Langfristigkeit
- c) Mehrjährige Bemessungsgrundlage variabler Vergütungsbestandteile
- d) Begrenzungsmöglichkeit bei außerordentlichen Entwicklungen
- B. Auswirkungen der Nachhaltigkeit und Langfristigkeit auf die Ausgestaltung der Vorstandsvergütung
- I. Kurzfristige und langfristige variable Vergütungselemente
- 1. Zulässigkeit von kurzfristigen variablen Vergütungselementen
- 2. Verhältnis von kurzfristigen und langfristigen variablen Vergütungselementen
- II. Vergütungsinstrumente
- 1. Instrumente zur Berücksichtigung von positiven und negativen Entwicklungen
- a) Bonus-Malus-System
- b) Cliff-Vesting
- c) Bonusbank
- 2. Gewährung einer aktienbasierten Vergütung
- a) Exkurs: Share Ownership Guidelines
- b) Stock Options
- c) Stock Appreciation Rights und Phantom Stocks
- C. Clawback-Klauseln als geeignetes Instrument?
- I. Verwirklichung einer langfristigen und nachhaltigen Entwicklung
- 1. Positive regulatorische Grundhaltung
- 2. Steuerung des Vorstandshandelns durch Clawback-Klauseln
- a) Grundsätzliche Geeignetheit
- b) Aber: Nicht nur positive Effekte
- 3. Vergleich mit alternativen Vergütungsinstrumenten
- a) Bonus-Malus-Systeme
- b) Cliff-Vesting
- c) Bonusbank
- d) Gewährung einer aktienbasierten Vergütung
- II. Clawback-Klauseln als zwingender Bestandteil eines Vorstandsvergütungssystems?
- 1. Verpflichtung zur Verwendung von Clawback-Klauseln?
- a) Verpflichtung nach 87a Abs. 1 Satz 2 Nr. 6 AktG?
- b) Verpflichtung nach dem Nachhaltigkeits- und Langfristigkeitsgebot?
- aa) Keine generelle Verpflichtung
- bb) Verpflichtung bei vorab ausgezahlten variablen Vergütungsbestandteilen?
- cc) Verpflichtung zur Verwendung "echter" Clawback-Klauseln?
- 2. Haftung des Aufsichtsrats bei fehlender Clawback-Vereinbarung
- a) Grundsätze zur Haftung der Aufsichtsratsmitglieder
- b) Verzicht auf Clawback-Klauseln als Pflichtverletzung
- D. Implementierung in Vergütungsvereinbarungen
- I. Bestehende Anstellungsverträge
- 1. Implementierung durch Änderungsvertrag
- a) Freiwillige Zustimmung des Vorstandsmitglieds
- b) Zustimmungspflicht des Vorstandsmitglieds
- aa) Zustimmungspflicht im Anwendungsbereich der Institutsvergütungsverordnung
- bb) Zustimmung aufgrund Treuepflicht?
- (1) Grundsätzlich keine Zustimmungspflicht
- (2) Ausnahme bei Existenzgefährdung?
- 2. Einseitige Vertragsanpassung auf Grundlage von Widerrufs- und Freiwilligkeitsvorbehalten
- 3. Änderungskündigung des Vorstandsanstellungsvertrages
- 4. Anpassung des Vertrages nach 313 Abs. 1 BGB
- II. Neuabschluss und Verlängerung von Anstellungsverträgen
- III. Sonstige Vorgaben
- 1. Allgemeine zivilrechtliche Vorgaben
- 2. Aktienrechtliche Vorgaben: Zuständigkeit des Aufsichtsrats
- a) Entscheidung des Aufsichtsrats über den Anstellungsvertrag
- b) Say on pay ( 120a AktG)
- Viertes Kapitel: Rechtlich zulässige Vereinbarung von Clawback-Klauseln
- A. Rechtliche Rahmenbedingungen
- I. Begrenzung der Gestaltungmöglichkeiten durch die Grundrechte und Unionsgrundrechte
- 1. Grundrechte
- a) Grundrechtsverpflichtung und mittelbare Drittwirkung der Grundrechte
- aa) Von der öffentlichen Hand beherrschte Gesellschaften
- bb) Gesellschaften ohne Beteiligung der öffentlichen Hand
- b) Art. 12 Abs. 1 Satz 1 GG
- c) Art. 14 Abs. 1 Satz 1 GG
- d) Art. 2 Abs. 1 GG
- 2. Unionsgrundrechte
- II. Bedingungen und Begrenzungen nach dem Aktiengesetz?
- 1. Offene Fragestellungen nach ARUG II.