Sorgfaltskonforme Prognosen und Pflichten der Geschäftsleiter im Vorfeld der Insolvenz ein Beitrag mit rechtsvergleichenden Bezügen
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|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2018
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| Ausgabe: | 1. Auflage |
| Schriftenreihe: | Schriften zum Insolvenzrecht
Band 65 |
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| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
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EINLEITUNG 15
KAPITELL. INSOLVENZEROEFFNUNGSGRUENDE IM DEUTSCHEN RECHT 21
§ 1. ENTWICKHING DES DEUTSCHEN INSOLVENZRECHTS 24
A. VON DER KONKURS- ZUR INSOLVENZORDNUNG 24
B. INSOLVENZ-(EROEFFNUNGS-)SYSTEM DER INSOLVENZORDNUNG 27
§ 2. INSOLVENZEROEFFNUNGSGRUENDE IM DEUTSCHEN RECHT AUS EVOLUTIVER
PERSPEKTIVE UNTER BESONDERER BERUECKSICHTIGUNG DER
GESCHAEFTSLEITERPFLICHTEN HINSICHTLICH PROGNOSTISCHER ELEMENTE 34
A. ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 34
I. ENTWICKLUNG DES BEGRIFFES DER ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 34
1. AUF EINEM MANGEL AN ZAHLUNGSMITTELN BERUHENDE
UNVERMOEGEN, DIE SOFORT ZU ERFUELLENDEN GELDSCHULDEN
ZU BEGLEICHEN 35
2. MERKMALE DER DAUER UND DER WESENTLICHKEIT 39
A) WESENTLICHKEIT 39
B) VORAUSSICHTLICHE DAUER 41
3. ERNSTHAFT EINGEFORDERTE VERBINDLICHKEITEN 48
II. LEGALDEFINITION DER INSO 50
1. REFORMPROZESS UND AUSBAU DES
ZAHLUNGSUNFAEHIGKEITSBEGRIFFES DER INSO 50
A) ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT IN DER INSOLVENZORDNUNG 51
B) GEGENWAERTIGE AUSLEGUNG DER LEGALDEFINITION DER
ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 53
C) LIQUIDITAETSBEGRIFF DER ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 54
2. ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG IN BEZUG AUF DIE
ABGRENZUNG ZUR ZAHLUNGSSTOCKUNG 59
A) KRITERIEN ZUR ERKENNUNG DER ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT
DURCH ABGRENZUNG VON DER ZAHLUNGSSTOCKUNG UND
DIE RICHTERLICHE FESTLEGUNG DER MERKMALE DER DAUER
UND DER WESENTLICHKEIT 60
B) KRITIK ZU DEN MERKMALEN DES BGH 68
INHALTSVERZEICHNIS
C) STELLUNGNAHME ZUR KRITIK UND ZUR METHODE DES
BGH 70
D) *ERNSTHAFTE EINFORDERN UND DIE BGH-ENTSCHEIDUNG
VOM 19. JULI 2007 78
III. FESTSTELLUNG DER ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 83
1. LIQUIDITAETSBILANZ UND LIQUIDITAETSPLAN
(LIQUIDITAETSANALYSE) 85
2. WIRTSCHAFTSKRIMINALISTISCHE ANALYSE 89
3. ZAHLUNGSEINSTELLUNG ALS ZEICHEN DER
ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 92
IV. ZWISCHENERGEBNIS 96
B. DROHENDE ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 100
C. UEBERSCHULDUNG 108
I. ENTWICKLUNG DES UEBERSCHULDUNGSBEGRIFFES 108
1. METHODEN ZUR EINSCHAETZUNG DER UEBERSCHULDUNG 111
A) BEWERTUNG AUSGEHEND VON DER JAHRESBILANZ 111
B) AKTIVENBEWERTUNG AUSSCHLIESSLICH UNTER ANNAHME
DER LIQUIDATION 114
C) AKTIVENBEWERTUNG AUSSCHLIESSLICH UNTER ANNAHME
DER UNTERNEHMENSFORTFUEHRUNG 118
D) KUMULATIVE PRUEFUNGEN 121
E) ALTERNATIVE PRUEFUNG NACH LIQUIDATIONS- ODER
FORTFUEHRUNGS WERTEN 122
2. FESTSTELLUNGSMETHODEN UND DIE PROGNOSEN BEI DER
UEBERSCHULDUNG 128
II. UEBERSCHULDUNGSTATBESTAND IN DER INSO 130
1. DER BEGRIFF DER NEUEN INSOLVENZORDNUNG 130
A) SINN UND ZWECK DER UEBERSCHULDUNG NACH DER INSO 133
B) FESTSTELLUNG DER UEBERSCHULDUNG NACH § 19 ABS. 2
INSO IN DER FASSUNG VOM 1. JANUAR 1999 135
2. AENDERUNG DES UEBERSCHULDUNGSBEGRIFFES DURCH DAS
FMSTG 137
A) RUECKKEHR ZUM MODIFIZIERTEN ZWEISTUFIGEN BEGRIFF 140
B) ADRESSATEN UND ANWENDUNGSBEREICH 141
C) INHALT DES NEUEN TATBESTANDES 143
D) KRITIK 144
III. ANALYSE DER KRITIK UND STELLUNGNAHME - ZUGLEICH
ZWISCHENERGEBNIS 146
INHALTSVERZEICHNIS
§3. ERGEBNIS 152
KAPITEL II. SOLVENZPROGNOSEN UND GLAEUBIGERSCHUTZ IN DER
GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN UND INSOLVENZRECHTLICHEN
DISKUSSION 154
§ 1. GLAEUBIGERSCHUTZ IM BEREICH DER KAPITALGESELLSCHAFTEN 154
A. ZIELE DER GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN REGELUNGEN BETREFFEND DEN
GLAEUBIGERSCHUTZ 155
B. ARTEN DER KONTROLLEN IN DEN VERSCHIEDENEN REGELUNGSBEREICHEN 162
§ 2. ROLLE DER SOLVENZPROGNOSEN IN BEZUG AUF DEN
GLAEUBIGERSCHUTZ IN DEN KAPITALGESELLSCHAFTEN 167
A. SOLVENZPROGNOSEN UND DAS PRINZIPAL-AGENTEN-VERHAELTNIS 167
B. SOLVENZPROGNOSEN IM *SOLVENCY TEST 171
I. LAGE DER DISKUSSION UEBER DIE EINFUEHRUNG EINES
SOLVENZTESTES IN EUROPA UND IN DEUTSCHLAND 171
1. KRITIK AM SYSTEM DES FESTEN NENNKAPITALS 171
2. VORSCHLAEGE ZUR AENDERUNG DER KAPITALRICHTLINIE UND
WEITERE EMPFEHLUNGEN 177
II. BENUTZUNG DES SOLVENZTESTES ALS ERSATZ DES FESTEN
NENNKAPITALSYSTEMS IN ANDEREN RECHTSORDNUNGEN 184
III. VORZUEGE EINES SOLVENZTESTES IM VERGLEICH ZUR BILANZIELLEN
AUSSCHUETTUNGSSPERRE 189
IV. KRITIK AN EINER AUSSCHLIESSLICH AUF DEN SOLVENZTEST
BASIERTEN AUSSCHUETTUNGSSPERRE 191
V. ZWISCHENERGEBNIS 194
§ 3. SOLVENZBEZOGENE KONTROLLEN DER AUSSCHUETTUNGEN IM
DEUTSCHEN RECHT DE LEGE LATA 197
A. RECHTSPRECHUNG ZUR HAFTUNG FUER EXISTENZVERNICHTENDE EINGRIFFE 199
I. ENTWICKLUNG DER BGH-RECHTSPRECHUNG 199
II. EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG ALS INSTRUMENT DER SITUATIVEN
KAPITALKONTROLLE 205
III. PFLICHTEN DER GESELLSCHAFTER UND DER GESCHAEFTSLEITER 209
1. EXISTENZVERNICHTUNG ALS INNENHAFTUNG -
SCHAEDIGUNGSVERBOT GEGENUEBER DER GESELLSCHAFT 210
2. SUBJEKTIVER TATBESTAND 211
INHALTSVERZEICHNIS
3. ENTLASTUNG VON GESELLSCHAFTERN DURCH
PROGNOSENERSTELLUNG 214
4. AUSBREITUNG AUF GESCHAEFTSLEITER 217
B. HAFTUNG NACH § 64 SATZ 3 GMBHG UND § 92 ABS. 2 SATZ 3 AKTG 222
I. DAS MOMIG UND SEINE ZIELE 222
II. AUSLEGUNG DER NEUEN REGELUNGEN 224
1. ZAHLUNGEN AN GESELLSCHAFTER - ANLASS FUER DIE
PROGNOSENERSTELLUNG 225
2. KAUSALITAET - DAS HERBEIFUEHRENMUESSEN DER
ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 233
3. SUBJEKTIVER TATBESTAND 237
4. BEACHTUNG DER SORGFALT - DER GESETZLICH GESCHAFFENE
BEURTEILUNGSSPIELRAUM 239
5. DARLEGUNGS- UND BEWEISPFLICHT 242
6. HAFTUNG NACH § 64 SATZ 3 GMBHG UND § 92 ABS. 2
SATZ 3 AKTG IM VERGLEICH ZU ANDEREN
HAFTUNGSMOEGLICHKEITEN - ZUGLEICH ZWISCHENERGEBNIS 244
III. SOLVENZPROGNOSE NACH § 64 SATZ 3 GMBHG UND § 92
ABS. 2 SATZ 3 AKTG 248
§ 4. SOLVENZPROGNOSEN IM RAHMEN DER UEBERWACHUNGSPFLICHT 251
A. UNTERSCHIEDLICHE SOLVENZPROGNOSEN IM INSOLVENZ-, GESELLSCHAFT-
UND BANKENRECHT 253
I. SOLVENZPROGNOSEN FUER DIE ERKENNUNG DER UEBERSCHULDUNG
UND DER DROHENDEN ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 253
II. PROGNOSE BEZUEGLICH DER (EINGETRETENEN)
ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 260
III. PROGNOSE BEZUEGLICH DER INSOLVENZVERURSACHUNGSHAFTUNG 268
IV. ANDERE SOLVENZPROGNOSEN IM DEUTSCHEN RECHT DE LEGE LATA 269
1. FORTFUEHRUNGSPROGNOSE IM BILANZRECHT 269
2. WEITERE SOLVENZPROGNOSEN 273
3. SOLVENZPROGNOSE NACH INSOLVENZREIFE 276
V. ZWISCHENERGEBNIS 279
B. AUSARBEITUNG DER DATEN UND DEREN BEWERTUNG 279
I. FESTSTELLUNG DER *UEBERWIEGENDEN WAHRSCHEINLICHKEIT ALS
ERGEBNIS DER SOLVENZPROGNOSEN 280
10
INHALTSVERZEICHNIS
II. DARLEGUNGS- UND BEWEISLAST IN VERBINDUNG MIT
SOLVENZPROGNOSEN - ZUR FRAGE DER REGULIERUNG DER
PROGNOSENAUFSTELLUNG DE LEGE FERENDA 288
§ 5 ERGEBNIS 292
KAPITEL III. PFLICHTEN DER GESCHAEFTSLEITUNG IN BEZUG AUF DIE
ERSTELLUNG VON SOLVENZPROGNOSEN ZUR ERKENNUNG DER
KRISE ODER ALS AUSSCHUETTUNGSSPERRE IN ANDEREN
RECHTSORDNUNGEN 294
§ 1. FRANKREICH 295
A. FRUEHWARNSYSTEM, VORINSOLVENZRECHTLICHE UND INSOLVENZRECHTLICHE
VERFAHREN 296
B. INSOLVENZEROEFFIIUNGSGRUENDE IN FRANKREICH 301
C. ANTRAGSPFLICHT, HAFTUNG UND IHRE AUSWIRKUNGEN AUF DIE
PROGNOSEN 305
D. FEHLENDE DISKUSSION UEBER EINFUEHRUNG VON SOLVENZTESTS IN
FRANKREICH 308
§ 2. SPANIEN 308
A. INSOLVENZEROEFFIIUNGSGRUENDE IN SPANIEN 308
B. ANTRAGSPFLICHT, HAFTUNG, ANTRAGSRECHTE UND ANREIZE FUER EINEN
INSOLVENZANTRAG 318
C. PFLICHTEN IN BEZUG AUF SOLVENZPRUEFUNGEN IM GESELLSCHAFTSRECHT 325
§ 3. PORTUGAL 326
A. INSOLVENZEROEFFIIUNGSGRUENDE IN PORTUGAL 326
B. ANTRAGSPFLICHT, HAFTUNG UND ANTRAGSRECHTE 333
C. SOLVENZORIENTIERTE PRUEFUNGEN IM RAHMEN DER AUSSCHUETTUNGEN 339
§ 4. BRASILIEN 341
A. INSOLVENZEROEFFIIUNGSGRUENDE IN BRASILIEN 341
I. GRUNDREGEL: GLAEUBIGERANTRAG AUF KONKURSVERFAHREN BEI
UNPUENKTLICHKEIT ODER FALLIMENTSHANDLUNGEN 341
II. ALTERNATIVE: SCHULDNERANTRAG AUF SANIERUNGSVERFAHREN BEI
WIRTSCHAFTLICH-FINANZIELLER KRISE 348
B. KEINE HAFTUNG WEGEN INSOLVENZVERSCHLEPPUNG - WEITERE
HAFTUNGSTATBESTAENDE 352
11
INHALTSVERZEICHNIS
C. KEINE SOLVENZPRUEFUNGEN IM GESELLSCHAFTSRECHT 354
§ 5. ENGLAND 354
A. INSOLVENZEROEFFHUNGSGRUENDE UND DAS EINTRETEN DER INSOLVENZ NACH
ENGLISCHEM RECHT 354
B. HAFTUNGSTATBESTAENDE IN VERBINDUNG MIT DER ERKENNUNG DER
INSOLVENZ 359
I. WRONGFUL TRADING 360
II. DUTIES TO CREDITORS 366
III. ZWISCHENERGEBNIS 371
IV. EXKURS: DURCHSETZUNG UND RECHTSFOLGEN BEI WRONGFUL
TRADING UND DUTIES TO CREDITORS - VERGLEICH ZU DEN
ENTSPRECHENDEN HAFTGUNGSTATBESTAENDEN IM DEUTSCHEN
RECHT 372
V. WUERDIGUNG DES DIREKTEN VERGLEICHES 380
C. SOLVENCY TESTS IM GESELLSCHAFTSRECHT 383
§ 6. USA 390
A. INSOLVENZGRUENDE UND PFLICHTEN DER GESCHAEFTSFUEHRER IM VORFELD
DER INSOLVENZ 390
B. SOLVENCY TESTS ALS AUSSCHUETTUNGSSPERRE 398
§ 7 ERGEBNIS 402
KAPITEL IV. UNTERNEHMERISCHES ERMESSEN, BEURTEILUNGSSPIELRAEUME
UND GLAEUBIGERSCHUTZ 408
§ 1. BUSINESS JUDGMENT RULE IN DER DEUTSCHEN
GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN DISKUSSION 412
A. RECHTFERTIGUNG, AUFGABEN UND FUNKTION DER BUSINESS JUDGMENT
RULE 412
B. TATBESTANDLICHE DEFINIERUNG DER BUSINESS JUDGMENT RULE 418
I. HANDELN ZUM WOHLE DER GESELLSCHAFT 418
II. AUF DER GRUNDLAGE ANGEMESSENER INFORMATIONEN 420
III. VERNUENFTIGES ANNEHMEN-DUERFEN 423
IV. UNTERNEHMERISCHE ENTSCHEIDUNG 424
§ 2. UNTERNEHMERISCHES ERMESSEN IN ZEITEN DER KRISE 427
A. GRENZEN DER ANWENDUNG DER BUSINESS JUDGMENT RULE 428
I. LEGALITAETSPFLICHT 428
12
INHALTSVERZEICHNIS
II. BUSINESS JUDGMENT RULE UND KRISE DER GESELLSCHAFT 433
III. AUSSENHAFTUNG 435
IV. ANWENDUNG IN DER GMBH 436
V. ZWISCHENERGEBNIS 437
B. ERMESSEN AUSSERHALB DER GRENZEN DER BUSINESS JUDGMENT RULE AYI
C. ERMESSEN BZW. BEURTEILUNGSSPIELRAEUME BEI DER
FORTBESTEHENSPROGNOSE 443
§ 3 ERGEBNIS 447
ZUSAMMENFASSUNG IN THESEN 448
LITERATURVERZEICHNIS 459
13
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