Die personalistische AG und GmbH unter besonderer Berücksichtigung von Aktionär- und Gesellschafterbindungsverträgen
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Zürich
Dike
2015
|
| Schriftenreihe: | Schweizer Schriften zum Handels- und Wirtschaftsrecht
327 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
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ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XLIX
LITERATURVERZEICHNIS LIX
MATERIALIENVERZEICHNIS CXVII
EINLEITUNG 1
TEIL 1: GRUNDLAGEN 5
§ 1. STRUKTURELEMENTE DER AG UND GMBH 5
I. AG UND GMBH ALS GESELLSCHAFTEN 5
II. AG UND GMBH ALS KOERPERSCHAFTEN 6
III. KAPITALBEZOGENE UND PERSONENBEZOGENE GESELLSCHAFTEN 8
A. AG UND GMBH ALS KAPITALBEZOGENE GESELLSCHAFTEN 8
B. GELTUNG DES MEHRHEITSPRINZIPS 9
IV. KONKLUSION 10
§ 2. TYPUS DER GESELLSCHAFT UND DIE ATYPISCHE AUSGESTALTUNG 11
I. TYPUS DER GESELLSCHAFT 11
II. GESETZLICHER TYPUS BEI KAPITALGESELLSCHAFTEN 12
A. ALLGEMEIN 12
B. GESETZLICHER TYPUS DER AG 12
C. GESETZLICHER TYPUS DER GMBH 14
D. EVALUATION 16
III. GESETZLICHER TYPUS ALS SCHRANKE DER PRIVATEN GESTALTUNGSFREIHEIT?
17
A. ENTWEDER-ODER VERSUS MEHR-ODER-MINDEN 17
B. ERGEBNIS 18
IV. KONKLUSION 19
TEIL 2: INNERGESELLSCHAFTLICHE RECHTSGRUNDLAGEN 21
§ 3. KOERPERSCHAFTSRECHTLICHE ORDNUNG 21
I. STATUTEN 21
A. STATUTEN ALS GRUNDGESETZ 21
1. DOPPELTE RECHTSNATUR 22
2. REFLEXION DER RECHTSNATUR UEBER DIE METHODE DER AUSLEGUNG 23
3. PUBLIZITAETSFUNKTION 23
B. INHALT 24
C. AENDERUNG 25
D. WIRKSAMKEIT GEAENDERTER STATUTEN 26
E. BEDINGTE STATUTENBESTIMMUNGEN 27
1. BEDUERFNIS ZUM VORBEHALT 27
2. ANFORDERUNG 28
3. FAZIT 28
IX
INHALTSVERZEICHNIS
F. EINTRAGUNG INS HANDELSREGISTER 29
1. VORGANG 29
2. KOGNITION DES HANDELSREGISTERTUHRERS 29
3. POSITIVE UND NEGATIVE PUBLIZITAETSWIRKUNG 30
4. REGISTERSPERRE 31
II. REGLEMENTE 31
A. ALLGEMEIN 31
B. FORM 32
C. ORGANISATIONSREGLEMENT .....33
D. REGLEMENT ALS INTERNUM 34
E. ANSPRUCH AUF KENNTNIS 34
III. WEITERE INNERGESELLSCHAFTLICHE RECHTSGRUNDLAGEN 35
A. INNERGESELLSCHAFTLICHE OBSERVANZ,.... 35
B. BESCHLUESSE UND ANDERE RECHTSHANDLUNGEN VON
GESELLSCHAFTSORGANEN 36
IV. KONKLUSION 36
§ 4. VERTRAGLICHE ORDNUNG 38
I. AKTIONAER- UND GESELLSCHAFTERBINDUNGSVERTRAEGE 38
A. ALLGEMEIN 38
B. BEGRIFF. 39
C. RECHTSNATUR 40
1. VERTRAEGE MIT SCHULDRECHTLICHEM CHARAKTER 40
2. VERTRAEGE MIT GESELLSCHAFTSRECHTLICHEM CHARAKTER ..42
A) SUBSUMTION DER VERTRAGLICHEN VERBINDUNG UNTER OR 530 42
B) KONSTELLATIONEN 43
AA) BETEILIGUNG MEHRERER GESELLSCHAFTER 43
BB) BETEILIGUNG SAEMTLICHER GESELLSCHAFTER
(DOPPELGESELLSCHAFT) 44
C) BESCHLUSSFASSUNG 45
AA) GRUNDSATZ DER EINSTIMMIGKEIT 45
BB) EINFUEHRUNG VON MEHRHEITSBESCHLUESSEN? 46
(1) OFFENHEIT DES GESETZGEBERS 46
(2) KONTROVERSE BEI VERTRAGSAENDERNDEN BESCHLUESSEN 46
(3) ERGEBNIS 47
CC) BEMESSUNG DES STIMMRECHTS 47
D. ZULAESSIGKEIT 4G
1. POSTULAT DER VERTRAGSFREIHEIT 48
2. SELBSTSTAENDIGES RECHTLICHES SCHICKSAL 49
3. SCHRANKEN 50
E. FUNKTION 5}
^ SICHERSTELLUNG VON MACHT UND KONTROLLE 51
2. AUSBAU DER KOERPERSCHAFTSRECHTLICHEN ORDNUNG 52
3- KONSOLIDIERUNG DER KOERPERSCHAFTSRECHTLICHEN ORDNUNG 52
4- GEHEIMHALTUNG DER INNERGESELLSCHAFTLICHEN ORDNUNG 53
J - KOSTENREDUKTION ALS ZWEISCHNEIDIGES SCHWERT 53
O. ANTIZIPIERTE KONFLIKTVERMEIDUNE 54
**. INHALT UND FORM 54
]L * KOSMOS DER PRIVATAUTONOMEN GESTALT^ 54
KEINE VORGESCHRIEBENE FORM 55
115UNDL2 ............. ... ....56
3 * ZUM VERHAELTNIS ZWISCHEN OR
INHALTSVERZEICHNIS
G. RECHTSWIRKUNG 57
1. OBLIGATORISCHE WIRKUNG INTERPARTES 57
2. KASUISTIK 58
H. PARTEIEN 59
1. ALLGEMEIN 59
2. VERTRAEGE ZWISCHEN DER GESELLSCHAFT UND DEN
GESELLSCHAFTERN - EIN WOLF IM SCHAFSPELZ? 60
A) ZULAESSIGKEIT 60
B) DIFFERENZIERTE BETRACHTUNGSWEISEN IN DER LEHRE 61
C) STRUKTURELLE RESTRIKTIONEN 61
D) ERGEBNIS 62
I. DAUER UND BEENDIGUNG 63
1. GLEICHLAUF VON KOERPERSCHAFTSRECHTLICHER UND
VERTRAGLICHER ORDNUNG 63
2. KONSTELLATIONEN 64
A) VERTRAG AUF LEBZEITEN DES GESELLSCHAFTERS 64
B) VERTRAG AUF DAUER DER GESELLSCHAFTERSTELLUNG 64
C) VERTRAG AUF DAUER DER GESELLSCHAFT 65
3. BEENDIGUNG VON VERTRAEGEN MIT SCHULDRECHTLICHEM CHARAKTER 66
A) BEENDIGUNG DURCH ABLAUF BEIM VERTRAG AUF ZEIT 66
B) ORDENTLICHE KUENDIGUNG 66
C) AUSSERORDENTLICHE KUENDIGUNG 67
4. BEENDIGUNG VON VERTRAEGEN MIT GESELLSCHAFTSRECHTLICHEM
CHARAKTER 67
A) BEENDIGUNG DURCH ABLAUF BEIM GESELLSCHAFTSVERTRAG
AUF ZEIT 67
B) ORDENTLICHE KUENDIGUNG 68
C) AUSSERORDENTLICHE KUENDIGUNG 69
AA) KLAGE AUF AUFLOESUNG 69
BB) SELBSTSTAENDIGES AUSSERORDENTLICHES KUENDIGUNGSRECHT 69
5. VORSCHLAG EINER KLAUSEL ZUM LANGFRISTIGEN ERHALT EINER
VERTRAGLICHEN VEREINBARUNG 70
J. AUSSCHEIDEN 71
1. ALLGEMEIN 71
2. AUSSCHEIDEN AUS VERTRAEGEN MIT SCHULDRECHTLICHEM CHARAKTER 71
3. AUSSCHEIDEN AUS VERTRAEGEN MIT GESELLSCHAFTSRECHTLICHEM
CHARAKTER 72
A) GRUNDSATZ DER VERTRAGSAUFLOESUNG 72
B) RECHTSGESCHAEFTLICHES AUSSCHEIDEN 73
AA) ALLGEMEIN 73
BB) AUSSCHEIDENSGRUENDE 74
CC) AUSSCHEIDEN DURCH AUSTRITT 75
DD) AUSSCHEIDEN DURCH AUSSCHLUSS 76
C) FORM 77
K. BEITRITT 77
L. SUBJEKTWECHSEL 78
1. DICHOTOMIE VON VERTRAGS- UND GESELLSCHAFTERSTELLUNG 78
2. GLEICHLAUF DER RECHTSSTELLUNGEN ALS ZIEL 79
3. VERTRAGLICHE UEBERBINDUNGSKLAUSELN 79
A) BEGRIFF UND RECHTSNATUR 79
XI
INHALTSVERZEICHNIS
B) RECHTSFOLGEN EINER FEHLENDEN UEBERBINDUNG 80
C) DURCHSETZUNG ALS GRAVIERENDE SCHWACHSTELLE 81
D) REDUKTION DER FUNGIBILITAET 81
4. UEBERTRAGUNG DER MITGLIEDSCHAFT BEI VERTRAEGEN MIT
SCHULDRECHTLICHEM CHARAKTER 82
A) VERTRAGSUEBERTRAGUNG MITTELS UEBERTRAGUNGSVERTRAG 82
B) ZULAESSIGKEIT 82
C) ZUSTIMMUNG ALLER BETEILIGTEN 83
5. UEBERTRAGUNG DER MITGLIEDSCHAFT BEI VERTRAEGEN MIT
GESELLSCHAFTSRECHTLICHCM CHARAKTER 84
A) ALLGEMEIN 84
B) RECHTSGESCHAEFTLICHE UEBERTRAGUNG 85
C) UEBERTRAGUNG DURCH DOPPELVERTRAG 86
D) EVALUATION 87
M. SUBJEKTWECHSEL IM RAHMEN DER ERBFOLGE 88
1. ALLGEMEIN 88
2. AUSWIRKUNGEN DER UNIVERSALSUKZESSION 89
3. RECHTSNACHFOLGE BEI VERTRAEGEN MIT SCHULDRECHTLICHEM
CHARAKTER 90
4. RECHTSNACHFOLGE BEI VERTRAEGEN MIT GESELLSCHAFTSRECHTLICHEM
CHARAKTER 91
A) ALLGEMEIN 91
B) AUFLOESUNG MANGELS WEITERFUEHRUNGSKLAUSEL 92
C) FORTSETZUNGSKLAUSEL 92
D) EINTRITTSKLAUSEL 93
E) NACHFOLGEKLAUSEL 95
AA) ALLGEMEIN 95
BB) ZULAESSIGKEIT 97
(1) ALLGEMEIN 97
(2) KONFUSE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTS 98
(3) MITGLIEDSCHAFT IN DER EINFACHEN GESELLSCHAFT:
EIN RECHTSVERHAELTNIS AD PERSONAM? 98
(4) RECHTSNACHFOLGE WIDER WILLEN 99
(5) AXIOM DER PRAKTIKABILITAET 99
(6) ERGEBNIS 100
5
- FAZIT 101
11. DURCHSETZUNG VON AKTIONAER- UND
GESELLSCHAFTERBINDUNGSVERTRAEGEN 101
A. ALLGEMEIN 101
B- REALERFUELLUNG 103
* ALLGEMEIN 103
2. ERFUELLUNGSKLAGE BEI DER STIMMRECHTSBINDUNG 103
3. ERFUELLUNGSKLAGE BEI ANDEREN VERPFLICHTUNGEN 105
T- * GESELLSCHAFTSKLAGE 106
D. MASSNAHMEN ZUR EINHALTUNG DER VERTRAGSPFLICHTEN 106
* ALLGEMEIN 106
-* KONVENTIONALSTRAFE 106
F) ALLGEMEIN ZZ ZZ Z Z Z Z ZZ.IO6
D) HOEHE DER KONVENTIONALSTRAFE.... 107
C) WUERDIGUNG
108
XII
INHALTSVERZEICHNIS
3. BESTELLUNG EINES BEVOLLMAECHTIGTEN VERTRETERS 108
A) ALLGEMEIN ,...108
B) RECHTSFOLGEN ......109
C) WUERDIGUNG 109
4. GEMEINSAME HINTERLEGUNG 110
A) ALLGEMEIN 110
B) RECHTSFOLGEN 110
C) WUERDIGUNG 111
5. EIGENTUMSUEBERTRAGUNG AUF EINE EINFACHE GESELLSCHAFT 112
A) ALLGEMEIN 112
B) EIGENTUMSUEBERTRAGUNG 113
C) RECHTSFOLGEN 114
D) GEMEINSAMER VERTRETER 115
E) RUECKERSTATTUNG DER EINLAGEN 116
F) PROBLEMATIK DES GESETZLICHEN STIMMRECHTSAUSSCHLUSSES 116
G) WUERDIGUNG 117
6. FIDUZIARISCHE EIGENTUMSUEBERTRAGUNG. 119
A) ALLGEMEIN 119
B) RECHTSFOLGEN 119
C) VERBOT DER GESETZESUMGEHUNG 119
D) WUERDIGUNG 120
7. GEMEINSAME NUTZNIESSUNG..... 121
A) ALLGEMEIN 121
B) RECHTSFOLGEN 121
C) WUERDIGUNG 121
8. PFANDRECHTLICHE SICHERUNG 122
A) ALLGEMEIN 122
B) WUERDIGUNG....... 123
9. WEITERE MASSNAHMEN 124
A) VERZICHT AUF DIE AUSGABE VON GESELLSCHAFTSTITELN 124
B) AUSDRUECKLICHER VERMERK AUF DEM GESELLSCHAFTSTITEL 125
C) VERTRAGLICHE ERWERBSRECHTE 126
III. KONKLUSION 126
TEIL 3: GESELLSCHAFTSCHARAKTERISTIK 129
§ 5. WESEN DER PERSONALISTISCHEN AG UND GMBH 129
I. EINORDNUNG 129
A. NACH FORM 129
1. NUMERUS CLAUSUS ZULAESSIGER GESELLSCHAFTSFORMEN 129
2. FORMZWANG 130
B. NACH INHALT 131
1. FORMFIXIERUNG 131
2. REFLEXION DER FORMFIXIERUNG AUF DAS AKTIENRECHT 132
3. REFLEXION DER FORMFIXIERUNG AUF DAS GMBH-RECHT 133
C. EXKURS I: VORSTOESSE FUER NEUE GESELLSCHAFTSFORMEN 133
1. ALLGEMEIN 133
2. PARTNERSCHAFT MIT BESCHRAENKTER HAFTUNG 134
A) ENTWURF EINER ALTERNATIVE ZUR GMBH 134
B) RESONANZ DER NEUEN RECHTSFORM 135
XIII
INHALTSVERZEICHNIS
C) WUERDIGUNG 135
3. PRIVATE AG 136
A) ENTWURF EINER KLEIN-AG 136
B) RESONANZ DER NEUEN RECHTSFORM 137
C) WUERDIGUNG 138
4. EVALUATION 138
A) INTERNATIONALISIERUNG UND GLOBALISIERUNG 138
B) ARTENVIELFALT ALS ZEITZEUGE EINES AUFMERKSAMEN
GESETZGEBERS 139
II. BEGRIFF UND CHARAKTERISTIK 140
A. ALLGEMEIN 140
B. PERSONALISTISCHE AG 141
1. TERMINOLOGIE 141
2. UMSCHREIBUNGEN IN DER LEHRE 142
A) DEUTSCHE LEHRE 142
AA) PIONIERARBEIT VON
PAULICK:
TRIAS DER
VORAUSSETZUNGEN (1954) 142
BB) DREI-STUFEN-MODELL VON
ALBACH
ET AL. (1988) 143
CC) GRUNDLEGENDE PRAEZISIERUNG DURCH
FRIEDEWALD (1991) 144
B) SCHWEIZER LEHRE 145
AA) UNTERSUCH DES PERSOENLICHEN VERTRAUENSVERHAELTNISSES
VON
WOHLMANN
(1968) 145
BB) KONKRETISIERUNG DURCH
FORSTMOSER/MEIER-HAYOZ/NOBEL
(1996) 146
CC) ADAPTATION DES US-GESELLSCHAFTSRECHTS VON
KUNZ(2001) 147
DD) INHALTLICHE PERFEKTIONIERUNG DURCH MARXER (2007) 147
EE) DEMARKATION VON BOECKXI (2009) 147
3. US-GESELLSCHAFTSRECHT: STREIFZUG DURCH DAS CASE LAW
ZUR CLOSE CORPORATION 148
A) GALLER V. GALLER (1964) 148
B) KRUGER V. GERTH (1965) 148
C) DONAHUE V. RODD ELECTROTYPE CO. (1975) 149
D) MEISELMAN V. MEISELMAN (1983) 149
E) VAN SCHAACK HOLDINGS, LTD. V. VAN SCHAACK (1994) 150
4. EIGENE DEFINITION: QUATERNIO CHARAKTERISIERENDER MERKMALE.... 150
5. RISIKOANTEILNAHME ALS BEGRIFFSKRITERIUM? 152
A) VERLUSTGEFAHR ALS IMPETUS 152
B) ERGEBNIS 153
C. PERSONALISTISCHE GMBH 153
1. UNMOEGLICHKEIT EINER PRAEZISEN BEGRIFFSERFASSUNG 153
2. EIGENE DEFINITION: TRIAS CHARAKTERISIERENDER MERKMALE 154
D. ABGRENZUNG ZU ANDEREN RECHTSBEERIFFEN 155
I.
KMU
; ;; 155
A) BEGRIFF 155
B) RECHTSFORMUNABHAENGIGKEIT DES BEGRIFFS 157
C) PERSISTENTE ERFASSUNG DER PERSONALISTISCHEN AG
UND GMBH ALS KMU 157
2. FAMILIENUNTEMEHMEN 158
XIV
INHALTSVERZEICHNIS
3. PRIVATE ODER NICHT KOTIERTE GESELLSCHAFT 158
A) BEGRIFF 158
B) PERSONALISTISCHE AG UND GMBH ALS SPEZIFIKUM
DER PRIVATEN GESELLSCHAFT 159
III. ARTEN DER PERSONALISTISCHEN AG ODER GMBH 160
A. EINPERSONEN-KAPITALGESELLSCHAFT 160
1. RECHTLICH ZUGELASSENE MONOKULTUR 160
2. BEGRIFF 161
3. UNGEREIMTHEITEN BEZUEGLICH KONSUMTIVER
GESELLSCHAFTSELEMENTE 161
4. INKLINATION ZUM MISSBRAUCH 162
A) EINE PERSON, ZWEI PERSOENLICHKEITEN 162
B) ZUR EINHALTUNG KOERPERSCHAFTSRECHTLICHER
VERFAHRENSVORSCHRIFTEN 163
C) DURCHGRIFF 164
5. EVALUATION 166
B. ZWEIPERSONEN-KAPITALGESELLSCHAFT 167
1. BEGRIFF 167
2. PARITAETISCHE ZWEIPERSONEN-KAPITALGESELLSCHAFT 167
A) ALLGEGENWAERTIGKEIT DER PATTSITUATION 167
B) EINSTIMMIGKEIT UND DEREN ZWEI GESICHTER 168
C) LOESUNGSSUCHE: VOM REGEN IN DIE TRAUFE 169
3. NICHT PARITAETISCHE ZWEIPERSONEN-KAPITALGESELLSCHAFT 170
4. EVALUATION 171
C. PARTNERSCHAFTLICH AUSGESTALTETE KAPITALGESELLSCHAFT 171
1. BEGRIFF 171
2. EINS UND EINS ERGIBT DREI 171
3. EVALUATION 172
D. FAMILIENKAPITALGESELLSCHAFT 172
1. BEGRIFF 172
2. EVALUATION 174
A) BLUT IST DICKER ALS WASSER 174
B) KONSEQUENZ DER ZUSAMMENGEHOERIGKEIT 174
C) NACHFOLGEPLANUNG 176
E. EXKURS II: ANWALTS-KAPITALGESELLSCHAFT 176
1. CHRONOLOGIE EINES SYSTEMWECHSELS 176
A) PROSPERITAET DER ANWALTSKOERPERSCHAFT 176
B) AUF DEN SPUREN DEUTSCHER RECHTSANSAETZE 177
C) PIONIERARBEIT AUF KANTONALER EBENE 178
AA) FEHLENDE INTENTION AUF BUNDESRECHTLICHER EBENE 178
BB) ENTSCHEIDE DER AUFSICHTSKOMMISSIONEN OBWALDEN
UND ZUERICH ALS LEADING CASES: KANTONALE
ZULASSUNG DER ANWALTS-AG 179
CC) STRUKTURELLE AUFLAGEN ZUR SICHERSTELLUNG DER
BERUFSPFLICHTEN 180
D) BEHUTSAME RECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTS 181
AA) BGE 124 III 363: VON DER EINFACHEN GESELLSCHAFT ZUR
KOLLEKTIVGESELLSCHAFT 181
BB) BGE 138 II 440: BUNDESRECHTLICHE ZULASSUNG DER
ANWALTS-AG 182
XV
INHALTSVERZEICHNIS
E) DE LEGE FERENDA: SCHWEIZERISCHES ANWALTSGESETZ? 184
2. MULTIDISZIPLINAERE PARTNERSCHAFT 185
A) AMBITION DER GESAMTKONZEPTIONELLEN LOESUNG 185
B) EMANZIPATION DURCH EINHALTUNG DER BERUFSAUFLAGEN 186
3. ZUR UMSETZUNG DER BERUFSSPEZIFISCHEN AUFLAGEN 187
A) ZWECKSETZUNG 187
B) BEHERRSCHUNG IM LEGISLATIVORGAN 188
AA) STIMMRECHT 188
BB) NENNWERT DER GESELLSCHAFTSANTEILE 188
CC) QUORUM ZUR BESCHLUSSFASSUNG 189
C) UEBERTRAGUNG DER MITGLIEDSCHAFT 190
D) BEHERRSCHUNG DES EXEKUTIVORGANS 191
AA) GESCHAEFTSFUEHRUNG 191
BB) PRAESIDIUM ODER VORSITZ 191
CC) MANDATSBEZOGENE AUFGABENZUTEILUNG 192
E) WAHRUNG DES BERUFSGEHEIMNISSES 193
4. EVALUATION 194
A) RECHTLICHE ERFUELLUNG OEKONOMISCHER SEHNSUECHTE 194
B) ANWALTS-GMBH ALS SIMPLE KONSTRUKTION 195
C) ANWALTS-AG ALS KOMPLIZIERTE KONSTRUKTION 195
IV. KONKLUSION 196
TEIL 4: GESELLSCHAFTSGRUENDUNG 198
§ 6. KONSEQUENZ DER RECHTSFORMWAHL DER AG ODER GMBH 198
I. ANREIZE ZUR RECHTSFORMWAHL DER AG ODER GMBH 198
A. ALLGEMEIN 198
B. BESCHRAENKUNG DER HAFTUNG 199
1. DOGMA DES AUSSCHLUSSES DER PERSOENLICHEN HAFTUNG 199
2. GEGENARGUMENT 199
3. KAPITALSCHUTZ- UND TRANSPARENZVORSCHRIFTEN ALS
KATALYSATOREN 200
C. ERWAEGUNGEN IM HINBLICK AUF DEN ERBFALL 201
1. ALLGEMEIN 201
2. DOGMA DER GESICHERTEN UNTERNEHMENSNACHFOLGE 201
3. GEGENARGUMENT 202
D. ERLEICHTERTE FINANZIERUNG 203
1. DOGMA DER UNBEDINGTEN AUFNAHME NEUER
GESELLSCHAFTSMITTEL 203
2. GEGENARGUMENT.. 204
3. KOTIERUNG 204
E. ANONYMITAET 205
1. DOGMA DER VOLLSTAENDIGEN ANONYMITAET IN DER AG 205
2. GEGENARGUMENT 206
3. EINGESCHRAENKTE ANONYMITAET ALS VERBLEIBENDER VORTEIL 206
F. STEUERRECHTLICHE ANREIZE 207
L KOMPLEXITAET DER MATERIE 207
2. UNTERNEHRNENSSTEUERREFORRNGESETZ 11 207
A) STEUERLICHE ERLEICHTERUNGEN FUR KAPITALGESELLSCHAFTEN 207
B) MILDERUNG DER WIRTSCHAFTLICHEN DOPPELBELASTUNG 208
XVI
INHALTSVERZEICHNIS
C) KANTONALE ANPASSUNGSPROZESSE 210
D) LOHN ODER DIVIDENDE? 210
AA) THESAURIERUNGSSTRATEGIC 210
BB) BEZUGSSTRATEGIE 211
CC) ERGEBNIS 211
3. FAZIT 213
G. WEITERE GRUENDE 214
1. TRENNUNG VON GESCHAEFTS- UND PRIVATVERMOEGEN 214
2. SICHERUNG DER FIRMA 214
3. PRESTIGE DER RECHTSFORM 215
4. UNTERNEHMENSVERKAUF 216
II. KEHRSEITE DER RECHTSFORMWAHL DER AG UND GMBH 216
A. ALLGEMEIN 216
B. KAPITALBLOCKIERUNG 217
C. GRUENDUNGSKOSTEN 217
D. VERWALTUNGSAUFWAND 218
1. ALLGEMEIN 218
2. RECHNUNGSLEGUNG 218
3. UNERWUENSCHTE PUBLIZITAETSPFLICHT 220
E. WEITERE NACHTEILE 220
F. OEKONOMISCHER NACHTEIL ZUFOLGE UMFANGREICHER NORMIERUNG? 221
1. REDUKTION DER TRANSAKTIONSKOSTEN ALS OEKONOMISCHES ZIEL 221
2. ZWINGENDE NORM ALS WETTBEWERBSNACHTEIL 222
3. ERGEBNIS 223
III. KONKLUSION 224
§ 7. GRUENDUNGSVERFAHREN 225
I. ALLGEMEIN 225
II. EIGENKAPITAL 226
A. QUALIFIZIERTE GRUENDUNG 226
1. ALLGEMEIN 226
A) BEDUERFNIS ZUR QUALIFIZIERTEN GRUENDUNG 226
B) ERFUELLUNG DER LIBERIERUNGSPFLICHT ALS VORAUSSETZUNG 226
C) RECHTSSCHUTZ 227
2. SACHEINLAGE 229
A) BEGRIFF 229
B) SACHEINLAGEFAEHIGKEIT DES VERMOEGENSWERTS 229
C) ZUM NUTZEN DES VERMOEGENSWERTS FUER DIE GESELLSCHAFT 230
D) FAZIT 231
3. SACHUEBERNAHME 231
A) BEGRIFF 231
B) AKTIONAERE ODER EINE DIESEN NAHE STEHENDE PERSON 231
C) ABSICHTALS SUBJEKTIVER TATBESTAND 232
D) SACHUEBERNAHME ALS OBJEKTIVER TATBESTAND 233
AA) ALLGEMEIN 233
BB) ZUR WESENTLICHKEIT DES VERMOEGENSGEGENSTANDS 233
CC) QUANTITATIVES ELEMENT 234
DD) QUALITATIVES ELEMENT 235
E) ZEITLICHER ZUSAMMENHANG 235
F) FAZIT 236
4. GEMISCHTE SACHEINLAGE UND -UEBERNAEHME 237
XVII
INHALTSVERZEICHNIS
5. BESONDERE VORTEILE 238
A) BEGRIFF 238
B) HONORIERUNG BESONDERER VERDIENSTE 238
C) FAZIT 239
B. TEILLIBERIERUNG VON NAMENAKTIEN IN DER PERSONALISTISCHEN AG 240
1. UNVOLLSTAENDIGE LEISTUNG DER EINLAGE 240
2. RESTLEISTUNG NACH AUFRUF DER GESELLSCHAFT 240
3. KADUZIERUNG BEI UNVOLLSTAENDIGER LEISTUNG DES NON-VERSE 241
4. NACHTRAEGLICHE LIBERIERUNG MIT FREI VERWENDBAREM
EIGENKAPITAL 242
5. FAZIT 243
C. UEBERLEGUNGEN ZUR FIXEN GROSSE DES GESETZLICHEN
MINDESTKAPITALS 244
1. ALLGEMEIN 244
2. ZIELAUSRICHTUNG 245
3. ERHOEHTE ANFORDERUNGEN AN DAS GESETZLICHE MINDESTKAPITAL? 246
A) PROBLEMATIK DER RECHTSWIDRIGEN KAPITALENTNAHME 246
B) ARBITRAERE HOEHE DES GRUNDKAPITALS 247
C) FUNKTIONALITAET DER BESTEHENDEN REGELUNG 248
D) ERGEBNIS .. ....249
4. LIBERALISIERUNG? 249
A) WETTBEWERB IM EUROPAEISCHEN GESELLSCHAFTSRECHT 249
B) HAFTUNGSREGIME ANSTATT MINDESTKAPITALVORSCHRIFT 251
C) ZUR WECHSELWIRKUNG ZWISCHEN MINDESTKAPITAL UND
KONKURSANFAELLIGKEIT.. 252
D) KAPITALMANKO ALS FAEHIGKEITSAUSWEIS 252
E) FILTERFUNKTION DES MINDESTKAPITALS 253
F) ERGEBNIS 254
D. TECHNISCHE UEBERSCHULDUNG 255
1. LIQUIDITAETSENGPAESSE IN DER ANLAUFPHASE 255
2. NOTWENDIGKEIT EINER BEHUTSAMEN KAPITALKALKULIERUNG 255
3. FAZIT 255
III. GRUENDUNGSSTATUTEN 256
A. ALLGEMEIN 256
B. RECHTLICH ERZWUNGENE HOMOGENITAET 257
C. REGELUNG DES UNANGENEHMEN 257
D. GESETZLICH VORGESCHRIEBENER INHALT 258
1. VERBINDLICHKEIT DER REGELUNG 258
2. KONKRETER REGELUNGSBEDARF 258
A) ALLGEMEIN 258
B) ZWECK DER GESELLSCHAFT 258
C) HOEHE DER GELEISTETEN EINLAGEN 260
D) NENNWERT DER KAPITALANTEILE 260
E) STIMMRECHT DER AKTIONAERE 260
F) FREISTELLUNG VON DER EINGESCHRAENKTEN REVISION
(OPTING OUT) 261
AA) ALLGEMEIN 261
BB) UNZULAENGLICHE FREISTELLUNG 263
E. BEDINGT NOTWENDIGER INHALT 264
1. VERBINDLICHKEIT DER REGELUNG
!!1!!! !! !!! .!1!Z!1! .! .!!!!!!!I!!!!!
XVIII
INHALTSVERZEICHNIS
2. KONKRETER REGELUNGSBEDARF 265
A) ALLGEMEIN 265
B) NACHSCHUSS- UND NEBENLEISTUNGSPFLICHTEN 265
C) KONKURRENZVERBOT 265
D) KONVENTIONALSTRAFE 265
E) FINANZIELLE VORRECHTE 266
F) PARTIZIPATIONS- UND GENUSSSCHEINE 267
G) UMWANDLUNGSKLAUSEL 267
H) VINKULIERUNGSORDNUNG 267
I) STIMMRECHTS- UND VERTRETUNGSBESCHRAENKUNGEN 268
J) AUFLOESUNG DER GESELLSCHAFT 268
K) WEITERER REGELUNGSBEDARF 268
IV. DE LEGE FERENDA 269
A. ALLGEMEIN 269
B. ERLEICHTERUNGEN FUER EINFACH STRUKTURIERTE KAPITALGESELLSCHAFTEN 269
C. ABSCHAFFUNG DER TEILLIBERIERUNG 271
D. FAZIT 272
V. KONKLUSION 272
TEIL 5: RECHTE UND PFLICHTEN DER GESELLSCHAFTER 274
§ 8. CHARAKTERISIERUNG DER MITGLIEDSCHAFT IN DER
PERSONAL ISTISCHEN AG UND GMBH 274
I. RECHTSNATUR 274
A. SCHWIERIGKEITEN BEI DER DOGMATISCHEN EINORDNUNG DER
MITGLIEDSCHAFT 274
1. UNTERSCHIEDLICHE ANSAETZE ZUR ERKLAERUNG DER KOMPLEXEN
RECHTSBEZIEHUNG 274
2. EIGENE DEFINITION 275
B. TERMINOLOGISCHE UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN
GESELLSCHAFTSANTEIL UND MITGLIEDSCHAFT 276
1. AUS DOGMATISCHER PERSPEKTIVE 276
2. AUS PRAKTISCHER PERSPEKTIVE 277
II. ABSPALTUNGSVERBOT 277
A. ALLGEMEIN 277
B. ABSPALTUNGSVERBOT IN BEZUG AUF DIE MITWIRKUNGS- UND
SCHUTZRECHTE 278
1. ABSPALTUNGSVERBOT DER MITWIRKUNGS- UND
SCHUTZSTAMMRECHTE 278
2. UEBERTRAGUNG DER RECHTSAUSUEBUNG 278
C. ABSPALTUNGSVERBOT IN BEZUG AUF DIE VERMOEGENSRECHTE 279
1. ABSPALTUNGSVERBOT VON VERMOEGENSSTAMMRECHTEN 279
2. UEBERTRAGUNG DER RECHTSAUSUEBUNG 279
D. ABSPALTUNGSVERBOT IN BEZUG AUF MITGLIEDSCHAFTLICHE PFLICHTEN 280
E. UNITAET DER RECHTSPOSITION 281
III. UNVERJAEHRBARKEIT 281
IV. KONKLUSION 281
§ 9. PFLICHTEN DES AKTIONAERS IN DER PERSONALISTISCHEN AG 283
I. AUSGANGSLAGE 283
XIX
INHALTSVERZEICHNIS
II. LIBERIERUNGSPFLICHT 284
A. GRAMMATIKALISCHE UND SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG 285
B. IDEOLOGISCHE AUSLEGUNG 286
1. BESCHRAENKUNG DES FINANZIELLEN RISIKOS 286
2. KONSEQUENZ DER RISIKOBESCHRAENKUNG 287
C. WUERDIGUNG 287
1. PFLICHTREDUKTION ALS PREIS DER KAPITALBEZOGENHEIT 287
2. VORSTOESSE ZUR PFLICHTERWEITERUNG DES AKTIONAERS IN
AUSLAENDISCHEN RECHTSORDNUNGEN 288
A) PFLICHTREDUKTION DES AKTIONAERS IN DER SCHWEIZ:
ISOLATION ODER SEGEN? 288
B) AKTIONAERSPFLICHTEN IN DEN USA 288
C) NEBENLEISTUNGS-AG IN DEUTSCHLAND 289
D) STETIGER AUSBAU DER TREUEPFLICHT IM DEUTSCHEN
GESELLSCHAFTSRECHT 290
AA) SCHRITT 1: TREUEPFLICHT DES AKTIONAERS GEGENUEBER
DER GESELLSCHAFT 290
BB) SCHRITT 2: TREUEPFLICHT DES MEHRHEITSAKTIONAERS
GEGENUEBER MITAKTIONAEREN 290
CC) SCHRITT 3: TREUEPFLICHT DES MINDERHEITSAKTIONAERS
GEGENUEBER MITAKTIONAEREN 291
DD) FINALER SCHRITT: ALLGEMEINE TREUEPFLICHT DES AKTIONAERS...292
EE) WUERDIGUNG 292
D. RECHTSFOLGEN BEI GESETZESVERSTOESSEN 292
1. NICHTIGKEIT 292
2. KONVERSION 293
A) UMDEUTUNG UNZULAESSIGER STATUTARISCHER PFLICHTEN 293
B) ZUM NACHWEIS DES HYPOTHETISCHEN PARTEIWILLENS 294
C) OFFENE RECHTSFRAGEN 294
III. KEINE TREUE- ODER KONKURRENZUNTERLASSUNGSPFLICHT 295
A. ALLGEMEIN 295
1. GEMEINSAME ZWECKVERFOLGUNG IM OFFENEN SYSTEM 295
2. TREUEPFLICHT ALS KORRELAT ZUR RECHTLICH ERZEUGTEN
EINWIRKUNGSMOEGLICHKEIT 296
B. GESETZLICHE TREUEPFLICHT 297
1. ALLGEMEIN 297
2. WEITER SCHATTEN VON OR 680 I 298
3. GESETZLICHE TREUEPFLICHT DES MEHRHEITSAKTIONAERS? 298
A) ZUR BEDEUTUNG DER KORRELATION VON TREUE UND
EINFLUSSMOEGLICHKEIT 298
B) PROBLEMATIK FESTGEFAHRENER MEHRHEITSVERHAELTNISSE 299
C) FUNKTIONALITAET DES MEHRHEITSPRINZIPS 299
D) MEHRHEITSAKTIONAER ALS FIDUZIARISCHER VERWALTER FREMDEN
VERMOEGENS? 301
E) ERGEBNIS 301
C. STATUTARISCHE TREUEPFLICHT 303
D. TREUEPFLICHT ALS AUSFLUSS DES GRUNDSATZES DER
GLEICHBEHANDLUNG? 304
1 * GRUNDSATZ DER GLEICHBEHANDLUNG ALS KONKRETISIERTE
AUSPRAEGUNG DER TREUEPFLICHT 304
XX
INHALTSVERZEICHNIS
2. RELEVANZ 304
3. ERGEBNIS 305
IV. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: ZUSATZVERPFLICHTUNG 305
A. VERTRAGLICH VEREINBARTE MEHRLEISTUNG 305
1. ZULAESSIGKEIT 305
2. ORIENTIERUNG AM GMBH-RECHT 306
3. KONKRETER REGELUNGSBEDARF.. 307
B. FREIWILLIG ERBRACHTE MEHRLEISTUNG 307
V. KONKLUSION 308
§ 10. PFLICHTEN DES GESELLSCHAFTERS IN DER PERSONALISTISCHEN GMBH 310
I. AUSGANGSLAGE 310
A. ENDLOS ERSCHEINENDE DISPOSITIONSFREIHEIT 310
B. IST DIE GMBH UEBERHAUPT EINE JURISTISCHE PERSON? 311
1. WIEDERAUFNAHME VERMEINTLICH GELOESTER RECHTSFRAGEN 311
2. EVALUATION 312
II. LIBERIERUNGSPFLICHT 313
III. STATUTARISCHE NACHSCHUSSPFLICHTEN 314
A. ALLGEMEIN 314
1. PFLICHTUEBERNAHME ZUM GEDEIH DES UNTERNEHMENS 314
2. HERVORHEBUNG DER FINANZIELLEN INDIVIDUALITAET 314
3. NACHSCHUSSPFLICHT ALS KAPITALGESELLSCHAFTSRECHTLICHES HYBRID... 315
4. HAFTUNG 316
5. ABGRENZUNG ZUR NEBENLEISTUNGSPFLICHT 316
B. MODALITAETEN 317
1. STATUTARISCHE GRUNDLAGE 317
2. INHALT 317
3. URSPRUENGLICHE EINFUHRUNG 318
4. NACHTRAEGLICHE EINFUEHRUNG ODER ERWEITERUNG .....318
A) AENDERUNG DER STATUTEN 318
B) UNKLAR: ZUSTIMMUNG DER BETROFFENEN 319
C) ZIELFIIHREND: ZUSTIMMUNG DER VERPFLICHTETEN 319
D) ZUSTIMMUNGSPFLICHT IM RAHMEN EINER KAPITALERHOEHUNG 319
E) FORM DER ZUSTIMMUNG 321
F) ZEITPUNKT DER ZUSTIMMUNG 321
G) RECHTSFOLGEN DER ZUSTIMMUNGSVERWEIGERUNG 321
5. NACHTRAEGLICHE AUFHEBUNG ODER HERABSETZUNG 322
A) ABBAU FINANZIELLER SICHERHEITEN 322
B) ZUSTAENDIGKEIT DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 322
C) EIGENKAPITALDECKUNG 323
D) ANWENDUNG DER KAPITALHERABSETZUNGSVORSCHRIFTEN 323
E) KAPITALHERABSETZUNGSVERFAHREN 324
6. BINDUNG DER PFLICHT AN DEN STAMMANTEIL 324
7. FORTDAUER DER NACHSCHUSSPFLICHT 325
A) ALLGEMEIN 325
B) VERBINDLICHKEIT DER ZEITLICHEN BESCHRAENKUNG 326
C) GELTUNGSBEREICH 327
D) SUBSIDIARITAET DER HAFTUNG 327
E) ERHOEHUNGSVERBOT 328
8. NUTZMESSUNG 328
C. EINFORDERUNG 329
XXI
INHALTSVERZEICHNIS
1. ZUSTAENDIGKEIT DER GESCHAEFTSFUEHRUNG 329
2. BESCHLUSSMODALITAETEN 329
3. EINFORDERUNGSGRUENDE 330
A) ALLGEMEIN 330
B) BILANZVERLUST 331
C) LIQUIDITAETSENGPASS 332
D) STATUTARISCHE EINFORDERUNGSGRUENDE 333
D. GESETZLICHE EINFORDERUNG 333
H. RUECKZAHLUNG 334
IV. STATUTARISCHE NEBENLEISTUNGSPFLICHTEN 335
A. ALLGEMEIN 335
1. ERWEITERUNG SUBJEKTIVER PFLICHTEN 335
2. ABGRENZUNG ZUR NACHSCHUSSPFLICHT 335
B. MODALITAETEN 336
1. STATUTARISCHE GRUNDLAGE .336
2. INHALT 337
A) UMSCHREIBUNG DER PFLICHT 337
B) VERWEIS AUF EIN REGLEMENT 338
3. URSPRUENGLICHE EINFUEHRUNG 338
4. NACHTRAEGLICHE EINFUEHRUNG ODER ERWEITERUNG 339
5. NACHTRAEGLICHE HERABSETZUNG ODER AUFHEBUNG 339
6. BINDUNG DER PFLICHT AN DEN STAMMANTEIL 339
7. RECHTSSCHUTZ 340
C. ZUR GESETZLICHEN ZWECKBINDUNG 340
1. NUMERUS CLAUSUS MOEGLICHER ZWECKBINDUNGEN 340
2. NEBENLEISTUNG IM DIENST DES GESELLSCHAFTSZWECKS 341
3. NEBENLEISRUNG IM DIENST DER ERHALTUNG DER SELBSTSTAENDIGKEIT... 342
4. NEBENLEISTUNG IM DIENST DER WAHRUNG DER
ZUSAMMENSETZUNG DES GESELLSCHAFTERKREISES 342
D. RECHTSBEZIEHUNGEN DER GESELLSCHAFTER UNTEREINANDER ZUFOLGE
STATUTARISCHER NEBENLEISTUNGSPFLICHTEN? 343
1. FRAGESTELLUNG 343
2. RECHTSBEZIEHUNGEN DER GESELLSCHAFTER UNTEREINANDER
IM LICHT DER JURISTISCHEN PERSON 343
3. RELATIVIERUNG DER AUSSCHLIESSLICHEN ZUORDNUNGSSUBJEKTIVITAET....344
A) ANERKENNUNG DER GMBH ALS JURISTISCHE PERSON 344
B) PERSONENVERBUNDENHEIT AUFGRUND
RECHTSGEMEINSCHAFTLICHER EINSCHLAEGE 345
C) IMPLIKATION BIS ANHIN UNBEKANNTER RECHTSBEZIEHUNGEN 346
D) RECHTSFOLGEN 347
4. RECHTSBEZIEHUNGEN DER GESELLSCHAFTER UNTEREINANDER
IM LICHTE DER RECHTSNATUR DER STARUTEN 348
A) VERSELBSTSTAENDIGUNG DER STATUTEN 348
B) ERHALT DER SCHULDRECHTLICHEN KOMPONENTE 348
C) AUSSCHLUSS DES ZWINGENDEN AUSSCHLUSSES 349
5. ERGEBNIS 349
V. WAHRUNG DES
GESCHAEFTSGEHEIMNISSES IIIIIII IIIIIIIIII IIII IIII II III 350
A. ALLGEMEIN 35Q
B. BEGRIFF UND INHAIT
L] !!!]!]!!L]!!!!! /.]!]! //.!]!! .! !!!! //.!!!!!!!!!!!!!!!!!! /.35I
1- GEHEIMNIS 351
XXII
INHALTSVERZEICHNIS
2. GESCHAEFTSGEHEIMNIS 352
C. RECHTSSCHUTZ 353
VI. TREUEPFLICHT UND KONKURRENZVERBOT 354
A. ALLGEMEIN 354
1. REGULIERUNG MITGLIEDSCHAFTLICHEN VERHALTENS 3 54
2. KASUISTISCHE KONKRETISIERUNG DES ABSTRAHIERTEN LEITSATZES 355
A) TREUEPFLICHT ALS RICHTLINIE ZUR INTERPRETATION
IHRER KORRELATE 355
B) MASSGEBLICHKEIT DES REALTYPUS 355
B. UNTERSCHEIDUNG IN EIGENNUETZIGE UND UNEIGENNUETZIGE RECHTE 356
1. ZWECKAUSRICHTUNG DER MITGLIEDSCHAFTSRECHTE ALS
ANKNUEPFUNGSPUNKT 356
2. UNEIGENNUETZIGE RECHTE 356
3. EIGENNUETZIGE RECHTE 357
4. FAZIT 358
C. GESETZLICHE TREUEPFLICHT GEGENUEBER DER GESELLSCHAFT 358
1. ALLGEMEIN 358
2. GESCHAEFTSCHANCENLEHRE (CORPORATE OPPORTUNITY) 359
A) USURPATION VON GESELLSCHAFTSGESCHAEFTEN 359
B) EIGENSTAENDIGKEIT DES VERBOTS 360
C) RELEVANZ 361
D) ZUORDNUNG EINER GESCHAEFTSCHANCE 361
E) DEROGATION 363
AA) DEROGATION ZUFOLGE FEHLENDER FINANZIELLER MITTEL 363
BB) DEROGATION ZUFOLGE WILLENSERKLAERUNG 364
CC) FAZIT 365
D. GESETZLICHE TREUEPFLICHT DER GESELLSCHAFTER UNTEREINANDER? 366
1. AUSGANGSLAGE 366
2. RECHTSWISSENSCHAFTLICHE IMPULSE 368
A) ALLGEMEIN 368
B) BERUECKSICHTIGUNG DER DEUTSCHEN KASUISTIK 368
C) ITT-ENTSCHEID ALS LEADING CASE 368
3. IMPLEMENTIERUNG WECHSELSEITIGER TREUEPFLICHTEN IM
SCHWEIZERISCHEN GMBH-RECHT 370
A) OR 803 II ALS AUSGANGSPUNKT: QUALIFIZIERTES SCHWEIGEN
ODER ECHTE LUECKE? 370
AA) GRAMMATIKALISCHE UND SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG 370
BB) TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 370
CC) ERGEBNIS 371
B) ABLEITUNG AUS EINER NEBEN DER GMBH BESTEHENDEN,
PERSONENGLEICHEN INNENGESELLSCHAFT 371
AA) IDEE: ZWEI GESELLSCHAFTSVERHAELTNISSE IN EINEM 371
BB) STELLUNGNAHME 372
C) ABLEITUNG AUS DER STRUKTURELLEN IDENTITAET MIT DER
PERSONENGESELLSCHAFT 374
AA) IDEE: STRUKTURELL GLEICHES GLEICH BEHANDELN 374
BB) STELLUNGNAHME 375
D) ABLEITUNG AUS EINER MITGLIEDSCHAFTLICHEN
SONDERVERBINDUNG 376
AA) IDEE: TREUEPFLICHT ALS NEBENPFLICHT 376
XXIII
INHALTSVERZEICHNIS
BB) STELLUNGNAHME 378
4. WUERDIGUNG 379
A) HARMONISIERUNG DES PERSONENGESELLSCHAFTS- UND
KOERPERSCHAFTSRECHTS 379
B) AUF DER SUCHE NACH ERKLAERUNGEN 380
C) RECHTSSCHUTZ 381
D) ALTERNATIVKONSTRUKTION 382
E) EMPHASE DES MINDERHEITENSCHUTZES 382
5. ERGEBNIS 384
F.. STATUTARISCHES KONKURRENZVERBOT 385
1. ALLGEMEIN 385
2. MODALITAETEN 385
A) STATUTARISCHE GRUNDLAGE 385
B) INHALT 386
AA) ALLGEMEIN 386
BB) PERSOENLICHER UND ZEITLICHER ANWENDUNGSBEREICH 387
CC) SACHLICHER ANWENDUNGSBEREICH 387
DD) RAEUMLICHER ANWENDUNGSBEREICH 388
C) URSPRUENGLICHE EINFUEHRUNG 389
D) NACHTRAEGLICHE EINFUEHRUNG ODER ERWEITERUNG 389
E) NACHTRAEGLICHE AUFHEBUNG ODER HERABSETZUNG 390
3. EINHEITLICH BEHERRSCHTE PERSONALISTISCHE GMBH 391
A) VERTIKAL GELAGERTE VERSTRICKUNG 391
B) HORIZONTAL GELAGERTE VERSTRICKUNG 391
AA) GLEICHZEITIG AUF VERSCHIEDENEN HOCHZEITEN TANZEN 391
BB) KEINE ANALOGE ANWENDUNG VON 812 III 392
CC) OR 803 II SATZ 2 ALS RICHTSCHNUR 393
4. NUTZNIESSUNG 394
5. SCHRANKEN 394
F. DEROGATION 395
G. RECHTSSCHUTZ 396
1. ALLGEMEIN 396
2. VERLETZUNG VON OR 803 DURCH EINE MEHRHEIT 397
3. EINZELKLAGEBEFUGNIS DES GESELLSCHAFTERS? 398
A) UEBERLIEFERTE FORDERUNG EINES ADAEQUATEN RECHTSSCHUTZES 398
B) ERGEBNIS 399
VII. PFLICHT ZUR GESCHAEFTSFUEHRUNG 399
VIII. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: ZUSATZVERPFLICHTUNG 399
IX. KONKLUSION 400
. VERMOEGENSMAESSIGE RECHTE DES AKTIONAERS IN DER
PERSONALISTISCHEN AG 403
I. AUSGANGSLAGE 403
II. RECHT AUF DIVIDENDE 403
A. ALLGEMEIN 403
1. GEWINNBETEILIGUNG ALS GRUNDRECHT 403
2. GEWINNVORBEHALT ZUM WOHLE ALLER BETEILIGTEN 405
A) MONETAERER STARRSINN ALS IRRSINN 405
B) KONTROLLIERTES WACHSTUM 405
C) LOHN ALS AEQUIVALENT 406
XXIV
INHALTSVERZEICHNIS
3. VERFUEGBARKEIT ALS GRETCHENFRAGE 406
4. VORAUSSETZUNGEN DER AUSBEZAHLUNG 407
B. RECHT AUF GEWINNSTREBIGKEIT 408
1. ANSPRUCH AUF EINE GEWINNERZIELENDE TAETIGKEIT 408
2. GESETZLICHE RELATIVIERUNG DES ANSPRUCHS 408
A) BEGRIFFLICHES VAKUUM 408
B) KONTROLLE DER RISIKEN 408
C) OBJEKTIV-REALE GEWINNMAXIMIERUNG 409
3. OEKONOMISCHE RELATIVIERUNG DES ANSPRUCHS 410
C. RECHT AUF GEWINNBETEILIGUNG 411
D. RECHT AUF GEWINNAUSSCHUETTUNG 411
1. GESETZLICHE UND STATUTARISCHE AUSSCHUETTUNGSSCHRANKEN 411
2. MANIPULATION DER ERFOLGSDARSTELLUNG 412
3. AUSSCHUETTUNGSBESCHLUSS 413
4. INTERIMSDIVIDENDE? 414
A) DIVIDENDEN IM LAUFENDEN GESCHAEFTSJAHR 414
B) ZULAESSIGKEIT 414
C) ERGEBNIS 415
5. MODALITAETEN 416
E. DARLEHEN AN AKTIONAERE 417
1. ALLGEMEIN 417
2. ZULAESSIGKEIT 417
3. FAZIT 419
F. RECHTSSCHUTZ 420
1. ALLGEMEIN 420
2. ANFECHTUNGS- UND NICHTIGKEITSKLAGE 420
3. KLAGE AUF RUECKERSTATTUNG UNRECHTMAESSIG BEZOGENER
AUSSCHUETTUNGEN 421
A) ALLGEMEIN 421
B) ABGRENZUNG ZWISCHEN OR 678 I UND II 422
C) ANWENDUNGSBEREICH 424
AA) AKTIONAERE UND MITGLIEDER DES VERWALRUNGSRATES
SOWIE DIESEN NAHE STEHENDE PERSONEN 424
BB) UNGERECHTFERTIGT 424
CC) IN BOESEM GLAUBEN 425
DD) RUECKERSTATTUNG ANDERER LEISTUNGEN 426
D) FRIST 427
E) DE LEGE FERENDA 428
AA) ALLGEMEIN 428
BB) KLAGELEGITIMATION 428
(1) AUSBAU DER AKTIVLEGITIMATION 428
(2) AUSBAU DER PASSIVLEGITIMATION 429
CC) KRITERIUM DER BOESGLAEUBIGKEIT 430
DD) KRITERIUM DER OFFENSICHTLICHEN DISPARITAET 431
EE) PROZESSKOSTEN 432
III. RECHT AUF BENUETZUNG DER GESELLSCHAFTLICHEN EINRICHTUNGEN 433
A. ALLGEMEIN 433
B. ZULAESSIGKEIT 433
C. RECHTSSCHUTZ 435
IV. RECHT AUF BAUZINSEN 435
XXV
INHALTSVERZEICHNIS
V. RECHT AUF ANTEIL AM LIQUIDATIONSERLOES 436
VI. KONKLUSION 437
§12. VERMOEGENSMAESSIGE RECHTE DES GESELLSCHAFTERS IN DER
PERSONALISTISCHEN GMBH 440
I. AUSGANGSLAGE 440
II. RECHT AUF DIVIDENDE 440
A. ALLGEMEIN 440
B. RECHT AUF GEWINNSTREBIGKEIT 441
C. RECHT AUF GEWINNBETEILIGUNG 442
D. RECHT AUF GEWINNAUSSCHUETTUNG 443
F.. DARLEHEN AN GESELLSCHAFTER 444
F. RECHTSSCHUTZ 444
III. RECHT AUF BENUETZUNG GESELLSCHAFTLICHER EINRICHTUNGEN 445
IV. RECHT AUF BAUZINSEN 445
V. RECHT AUF ANTEIL AM LIQUIDATIONSERLOES 446
VI. KONKLUSION 447
§ 13. NICHT VERMOEGENSMAESSIGE RECHTE DES AKTIONAERS IN DER
PERSONALISTISCHEN AG 448
I. AUSGANGSLAGE 448
II. STIMMRECHT (VOICE) 449
A. ALLGEMEIN 449
B. UMFANG UND BEMESSUNG DES STIMMRECHTS 450
C. MOEGLICHKEITEN ZUR PERSONENBEZOGENEN GESTALTUNG DES
STIMMRECHTS 451
D. HOECHSTSTIMMKLAUSELN 453
1. ALLGEMEIN 453
2. MODALITAETEN 455
A) STATUTARISCHE GRUNDLAGE 455
B) INHALT 455
AA) ABSOLUTE ODER RELATIVE BESCHRAENKUNG 455
BB) BESCHRAENKUNG DER AUSUEBUNG 456
CC) VIRILSTIMMRECHT? 457
(1) STIMMRECHT NACH KOEPFEN 457
(2) ZULAESSIGKEIT 457
(3) ERGEBNIS 458
DD) FAKTISCHES STIMMRECHT NACH KOEPFEN 459
EE) GENERELL ODER PUNKTUELL 459
C) URSPRUENGLICHE EINFUEHRUNG 459
D) NACHTRAEGLICHE EINFUEHRUNG ODER ERWEITERUNG 460
AA) ALLGEMEIN 460
BB) FORMELLE VORAUSSETZUNG 461
CC) MATERIELLE VORAUSSETZUNG 461
E) NACHTRAEGLICHE AUFHEBUNG ODER HERABSETZUNG 462
3. RECHTSSCHUTZ 462
4- FAZIT 463
E. STIMMRECHTSAKTIEN 464
1 ALLGEMEIN 464
2. MODALITAETEN 465
XXVI
INHALTSVERZEICHNIS
A) INHALT 465
B) URSPRUENGLICHE EINFUHRUNG 466
C) NACHTRAEGLICHE EINFUEHRUNG 467
AA) ALLGEMEIN 467
BB) FORMELLE VORAUSSETZUNG 467
CC) MATERIELLE VORAUSSETZUNG 468
D) NACHTRAEGLICHE ABSCHAFFUNG 469
AA) FORMELLE VORAUSSETZUNG 469
BB) MATERIELLE VORAUSSETZUNG 470
CC) SONDERLEISTUNGEN BEI DER ABSCHAFFUNG (SWEETENER) 470
3. FAZIT 471
F. QUOREN 473
1. ALLGEMEIN 473
A) GESETZLICHE UND STATUTARISCHE QUOREN 473
B) ZIELAUSRICHTUNG 474
C) DE LEGE FERENDA 475
2. MODALITAETEN 476
A) STATUTARISCHE GRUNDLAGE 476
B) ERSCHWERUNG DER BESCHLUSSFASSUNG 477
AA) MOEGLICHKEITEN DER MODIFIKATION 477
BB) ZULAESSIGKEIT 477
(1) GEGENSTAND DES BESCHLUSSES 477
(2) MASS DER ERSCHWERUNG 478
(3) KASUISTIK 478
(4) EVALUATION 479
C) ERLEICHTERUNG DER BESCHLUSSFASSUNG 480
D) DIKTAT DER MINDERHEIT? 481
AA) IDEE: DEN WILLEN DER MINDERHEIT ZUM WILLEN DER
GESELLSCHAFTERHEBEN 481
BB) ZULAESSIGKEIT 481
(1) VERBINDLICHKEIT DES MEHRHEITSPRINZIPS 48!
(2) GRAMMATIKALISCHE AUSLEGUNG VON OR 703 482
(3) TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG VON OR 703 483
CC) ERGEBNIS 484
E) URSPRUENGLICHE EINFUEHRUNG 485
F) NACHTRAEGLICHE EINFUHRUNG ODER ERWEITERUNG 485
AA) ERSCHWERUNG DER BESCHLUSSFASSUNG 485
BB) ERLEICHTERUNG DER BESCHLUSSFASSUNG 487
G) NACHTRAEGLICHE AUFHEBUNG ODER HERABSETZUNG 487
H) RECHTSWIRKUNG 487
3. FAZIT 488
A) ERSCHWERUNG DER BESCHLUSSFASSUNG 488
B) ERLEICHTERUNG DER BESCHLUSSFASSUNG 489
G. STICHENTSCHEID DES VORSITZENDEN? 489
1. ZUENGLEIN AN DER WAAGE 489
2. VERSCHIEDEN GLEICH SEIN 491
3. DOGMATISCHE REINHEIT ODER DEUS EX MACHINA 491
4. ERGEBNIS 492
H. BESCHRAENKUNG DES RECHTS AUF STIMMRECHTSVERTRETUNG 493
1. ALLGEMEIN 493
XXVII
INHALTSVERZEICHNIS
2. MODALITAETEN 495
A) STATUTARISCHE GRUNDLAGE 495
B) INHALT 496
C) ZULAESSIGKEIT 496
AA) SCHUTZ DES KERNGEHALTS 496
BB) SUBJEKTIVE VORAUSSETZUNGEN 497
CC) RELEVANZ DES REALTYPUS 497
DD) EVALUATION 499
D) URSPRUENGLICHE EINFUHRUNG 500
E) NACHTRAEGLICHE EINFUEHRUNG ODER ERWEITERUNG 500
F) NACHTRAEGLICHE AUFHEBUNG ODER HERABSETZUNG 501
3. RECHTSSCHUTZ 501
4. FAZIT 502
1. ALTERNATIVE STEUERUNG DER VERTEILUNG DER STIMMRECHTE 503
1. EINFLUSSNAHME BEIM ERWERB 503
2. AUSGABE VON PARTIZIPATIONSSCHEINEN 504
A) ALLGEMEIN 504
B) MODALITAETEN 505
AA) STATUTARISCHE GRUNDLAGE 505
BB) INHALT 505
CC) URSPRUENGLICHE EINFUHRUNG 506
DD) NACHTRAEGLICHE EINFUEHRUNG ODER ERWEITERUNG 506
C) RELEVANZ 507
D) FAZIT 507
III. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: STIMMRECHTSBINDUNGSVERTRAG 508
A. ALLGEMEIN 508
B. INHALT 509
1. REGELUNG DES FORMELLEN 509
2. REGELUNG DES MATERIELLEN 510
C. ZULAESSIGKEIT 511
1. AKTIONAER ALS STIMMVIEH 511
2. FREIHEIT ZUR STIMMABGABE UND PRIVATAUTONOMIE 513
3. SCHRANKEN 514
A) ALLGEMEIN 514
B) VERBOT DER ABSPALTUNG DES STIMMRECHTS 515
C) VERBOT DER UMGEHUNG GESETZLICHER ODER STATUTARISCHER
STIMMRECHTSBESCHRAENKUNGEN 516
D) VERBOT DER UMGEHUNG VON VINKULIERUNGSBESTIMMUNGEN 518
E) VERBOT DES STIMMENKAUFS? 520
AA) STIMMENKAUF ALS UNSITTLICHES RECHTSGESCHAEFT 520
BB) ABGRENZUNG IM EINZELNEN 521
CC) ERGEBNIS 522
D. RECHTSFOLGEN 523
1. RECHTSGUELTIGE VERTRAGLICHE STIMMRECHTSBINDUNG 523
2. RECHTSWIDRIGE VERTRAGLICHE STIMMRECHTSBINDUNG 523
E. RECHTSSCHUTZ 524
IV. RECHT AUF TEILNAHME AN DER GENERALVERSAMMLUNG 525
A. ALLGEMEIN 525
B. AUSNAHMEN 527
C. UNIVERSALVERSAMMLUNG 527
XXVHI
INHALTSVERZEICHNIS
D. RECHTSSCHUTZ 528
V. RECHT AUF EINBERUFUNG UND TRAKTANDIERUNG 529
A. VORAUSSETZUNG ZUR AUSUEBUNG DER RECHTE 529
1. AUSSCHLIESSLICHKEIT DER VORAUSSETZUNG 529
2. ALTERNATION DER VORAUSSETZUNGEN 530
3. STATUTARISCHE MODIFIKATION 530
4. DE LEGE FERENDA 531
B. RECHT AUF VERANLASSUNG DER EINBERUFUNG EINER
GENERALVERSAMMLUNG 532
1. ALLGEMEIN 532
2. BERECHTIGTE AKTIONAERE 533
3. BERECHNUNG DES VERTRETENEN AKTIENKAPITALS 534
4. INHALT 534
C. RECHT AUF VERANLASSUNG DER TRAKTANDIERUNG DES
VERHANDLUNGSGEGENSTANDS 535
1. ALLGEMEIN 535
2. BERECHTIGTE 536
3. INHALT 536
A) FORMELLE VORAUSSETZUNG 536
B) MATERIELLE VORAUSSETZUNG 537
4. FRIST 538
D. RECHTSSCHUTZ 539
1. KLAGE AUF EINBERUFUNG DER GENERALVERSAMMLUNG 539
2. KLAGE AUF TRAKTANDIERUNG DES VERHANDLUNGSGEGENSTANDS 539
VI. RECHT AUF VERTRETUNG IM VERWALTUNGSRAT 541
VII. INFORMATIONS- UND KONTROLLRECHTE 542
A. ALLGEMEIN 542
B. BLUETEN DER SELBSTVERWALTUNG 543
C. DE LEGE FERENDA 543
VIII. KONKLUSION 545
§ 14. NICHT VERMOEGENSMAESSIGE RECHTE DES GESELLSCHAFTERS IN DER
PERSONALISTISCHEN GMBH 548
I. AUSGANGSLAGE 548
II. STIMMRECHT (VOICE) 548
A. ALLGEMEIN 548
B. UMFANG UND BEMESSUNG 549
C. PERSONENBEZOGENE GESTALTUNG 550
D. HOECHSTSTIMMKLAUSELN 552
E. STIMMRECHTSSTAMMANTEILE 553
F. QUOREN 553
G. STICHENTSCHEID DES VORSITZENDEN 554
H. BESCHRAENKUNGEN DES RECHTS AUF STIMMRECHTSVERTRETUNG 555
I. VETORECHT 555
1. ALLGEMEIN 555
2. MODALITAETEN 556
A) STATUTARISCHE GRUNDLAGE 556
B) INHALT 556
AA) BERECHTIGTE GESELLSCHAFTER 556
BB) BESTIMMTE BESCHLUESSE 557
XXIX
INHALTSVERZEICHNIS
CC) DAUER 558
DD) ERSTRECKUNG DES VETORECHTS IN DIE ANGELEGENHEITEN
DER GESCHAEFTSFUEHRUNG 558
C) URSPRUENGLICHE EINFUEHRUNG 559
D) NACHTRAEGLICHE EINFUEHRUNG ODER ERWEITERUNG 559
E) AUFHEBUNG ODER HERABSETZUNG 560
F) VERFAHREN UND AUSUEBUNG 560
G) VERTRETUNG 562
H) RECHTSWIRKUNG 563
3. SCHRANKEN 564
A) ALLGEMEIN 564
B) BLOCKIERUNG DER WILLENSBILDUNG 564
C) AUSSCHLUSS DES STIMMRECHTS 565
4. RECHTSSCHUTZ 565
5. FAZIT 566
J. ALTERNATIVE STEUERUNG DER VERTEILUNG DER STIMMRECHTE 567
1. EINFLUSSNAHME BEIM ERWERB 567
2. AUSGABE VON PARTIZIPATIONSSCHEINEN 567
III. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: STIMMRECHTSBINDUNGSVERTRAG 568
IV. RECHT AUF TEILNAHME AN DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 569
A. ALLGEMEIN 569
B. SURROGATE DER KLASSISCHEN GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 570
1. URABSTIMMUNG 570
A) ALLGEMEIN 570
B) SCHRANKEN 571
C) FAZIT 572
2. MULTIMEDIALE GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 572
A) MODERNISIERUNG DES VERFAHRENS 572
B) ZULAESSIGKEIT 573
C) SCHRANKEN 573
D) FAZIT 574
V. RECHT AUF VERANLASSUNG DER EINBERUFUNG UND TRAKTANDIERUNG 575
VI. RECHT AUF VERTRETUNG IN DER GESCHAEFTSFUEHRUNG 575
VII. INFORMATIONS-UND KONTROLLRECHTE 575
VIII. KONKLUSION 576
TEIL 6: LOSLOESUNG VON DER GESELLSCHAFT (EXIT) 578
§ 15. UEBERTRAGUNG DER MITGLIEDSCHAFT IN DER PERSONALISTISCHEN AG 578
I. AUSGANGSLAGE 578
A. LOESUNGSRECHT ALS NOTWENDIGES KORREKTIV 578
B. ARTEN DER LOSLOESUNG 580
C. GRUNDPFEILER DES AUSSCHEIDENS 580
D. AUSSCHEIDEN ALS REGULATIV 581
1. AKZENTUIERUNG TIEFGREIFENDER KONFLIKTE 581
2. UNTERNEHMENSBEZOGENE KONFLIKTE 581
3. PERSONENBEZOGENE KONFLIKTE 582
4. DRINGLICHKEIT DER KONFLIKTBESEITIGUNG 583
E. PRINZIP DER FREIEN UEBERTRAGBARKEIT 584
F. RECHTSTATSAECHLICHE EINSCHRAENKUNG DER UEBERTRAGBARKEIT 585
XXX
INHALTSVERZEICHNIS
1. RELATIVIERUNG DES PRINZIPS DER FREIEN UEBERTRAGBARKEIT 585
2. LOSLOESUNG ALS HERAUSFORDERUNG 586
G. RECHTLICHE EINSCHRAENKUNG DER UEBERTRAGBARKEIT 587
1. ALLGEMEIN 587
2. VINKULIERUNG ALS FREMDKOERPER 588
3. ZUTRITTSKONTROLLE ALS NOTWENDIGKEIT 589
4. VINKULIERUNG VON MINDERHEITSANTEILEN 590
5. MASSGEBENDE AKTIENPAKETE ALS GEPFLOGENHEIT 590
II. UEBERTRAGUNG VON AKTIEN 591
A. ALLGEMEIN 591
B. UEBERTRAGUNG VON INHABERAKTIEN 592
C. UEBERTRAGUNG VON NAMENAKTIEN 592
III. GESETZLICHE VINKULIERUNG (BONITAETSKLAUSEL) 593
IV. STATUTARISCHE VINKULIERUNG 594
A. ABLEHNUNG AUS WICHTIGEM GRUND 594
1. STATUTARISCHE GRUNDLAGE 594
2. NUMERUS CLAUSUS WICHTIGER ABLEHNUNGSGRUENDE 595
3. ABLEHNUNG IM HINBLICK AUF DEN GESELLSCHAFTSZWECK 596
A) ALLGEMEIN 596
B) BEFAEHIGUNGSKLAUSEL 597
C) FAMILIEN- ODER SIPPENKLAUSEL 598
D) KONKURRENTENKLAUSEL 599
E) AUSLAENDERKLAUSEL 601
F) HUMANKLAUSEL 601
4. ABLEHNUNG IM HINBLICK AUF DIE
WIRTSCHAFTLICHE SELBSTSTAENDIGKEIT 602
A) ALLGEMEIN 602
B) KONKURRENTENKLAUSEL 602
C) SELBSTSTAENDIGKEITSKLAUSEL 603
D) PROZENTKLAUSEL 604
5. ZUSTAENDIGKEIT 606
A) GESETZLICHE ZUWEISUNG 606
B) STATUTARISCHE ZUWEISUNG 606
6. SCHRANKEN 608
A) VERBOT STATUTARISCHER NEBENLEISTUNGSPFLICHTEN 608
B) VERBOT ZUSAETZLICHER ERSCHWERUNGEN 609
C) ERWERBSBERECHTIGUNGSKLAUSEL? 610
AA) AUSGANGSLAGE 610
BB) ZULAESSIGKEIT 611
CC) ERGEBNIS 612
D) UEBERBINDUNGSKLAUSEL? 613
AA) AUSGANGSLAGE 613
BB) ZULAESSIGKEIT 613
CC) ERGEBNIS 614
B. ABLEHNUNG OHNE ANGABE EINES GRUNDS (ESCAPE CLAUSE) 615
1. ALLGEMEIN 615
2. ANKAUFSKLAUSEL 617
3. ERWERBSANGEBOT 618
4. ZUSTAENDIGKEIT 619
5. VERBINDLICHKEIT DES WIRKLICHEN WERTS 620
XXXI
INHALTSVERZEICHNIS
A) WIRKLICHER WERT ALS EXPANSIBLER BEGRIFF 620
B) VERBOTENE ZU- ODER ABSCHLAEGE 621
C) VERFAHREN 622
AA) METHODENPLURALISMUS 622
BB) MASSGEBLICHKEIT DES EINZELFALLS 623
CC) KASUISTIK 624
DD) PRAEZISION VERSUS PRAKTIKABILUEAET 626
EE) BERUECKSICHTIGUNG UNTERSCHIEDLICHER RECHTE 626
R O STATUTARISCHE VORGABEN 627
D) BESTIMMUNG DES WIRKLICHEN WERTS DURCH DIE
INVOLVIERTEN PARTEIEN 627
C) BESTIMMUNG DES WIRKLICHEN WERTS DURCH DEN RICHTER 628
F) BESTIMMUNG DES WIRKLICHEN WERTS DURCH EINEN
SCHIEDSGUTACHTER 629
G) BESTIMMUNG DES WIRKLICHEN WERTS DURCH DIE
GENERALVERSAMMLUNG ODER DIE REVISIONSSTELLE 629
6. SCHRANKEN 630
A) VORSCHRIFTEN ZUM ERWERB EIGENER AKTIEN 630
B) ANKAUF IM INTERESSE DER GESELLSCHAFT 632
C) GEBOT DER GLEICHBEHANDLUNG 633
D) VERBOT DES RECHTSMISSBRAUCHS 634
E) KASUISTIK 635
F) PERSISTENZKLAUSEL? 636
AA) AUSGANGSLAGE 636
BB) ZULAESSIGKEIT 637
CC) ERGEBNIS 638
C. ABLEHNUNG ZUFOLGE FIDUZIARISCHEN ERWERBS
(TREUHAENDERKLAUSEL) 638
D. ABLEHNUNG BEIM ERWERB ZUFOLGE BESONDERER RECHTSGRUENDE 640
1. ALLGEMEIN 640
2. BESONDERE RECHTSGRUENDE 640
A) ERWERB ZUFOLGE ERBGANG ODER ERBTEILUNG 640
B) ERWERB ZUFOLGE EHELICHEN GUETERRECHTS 641
C) ERWERB ZUFOLGE ZWANGSVOLLSTRECKUNG 642
D) ERWERB ZUFOLGE ANDERER GRUENDE 642
3. ZUSTIMMUNG ZUR AUSUEBUNG VON MITWIRKUNGSRECHTEN 643
4. VERWEIGERUNG DER ZUSTIMMUNG 644
5. VERZICHT AUF DAS ERFORDERNIS DER ZUSTIMMUNG? 644
A) UEBERNAHME DER REGELUNG DES GMBH-RECHTS 644
B) ERGEBNIS 645
E. VERPFAENDUNG VON AKTIEN 645
1. ALLGEMEIN 645
2. MODALITAETEN 645
3. KEIN UEBERGANG MITGLIEDSCHAFTLICHER RECHTE 646
4. PFANDVERWERTUNG 647
F. RECHTSFOLGEN DER UEBERTRAGUNG 648
1. MASSGEBLICHKEIT DER EINHEITSTHEORIE 648
2. ZESSION VON FORDERUNGSRECHTEN? 648
A) AUSGANGSLAGE 648
B) KLASSIFIZIERUNG DER RECHTE 649
XXXN
INHALTSVERZEICHNIS
C) ERGEBNIS 650
3. AUFSCHIEBEND BEDINGTER RECHTSERWERB 650
4. SPALTUNG DER AKTIONAERSRECHTE BEIM ERWERB ZUFOLGE
BESONDERER RECHTSGRUENDE? 651
A) ECHTE GESETZLICHE SPALTUNG GEMAESS WORTLAUT DES
GESETZES 651
B) UNTEILBARKEIT VON STAMMRECHTEN 652
C) UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN RECHTSUEBERGANG UND
RECHTSAUSUEBUNG 652
D) ANWENDUNG DER TRANSLATIONSTHEORIE ALS LOESUNG 653
E) ERGEBNIS 653
G. EINFUEHRUNG, ABAENDERUNG UND AUFHEBUNG 654
1. URSPRUENGLICHE EINFUHRUNG 654
2. NACHTRAEGLICHE EINFUHRUNG ODER VERSCHAERFUNG DER
VINKULIERUNG 654
3. ERLEICHTERUNG ODER AUFHEBUNG DER VINKULIERUNG 656
H. AUFHEBUNG DER VORSCHRIFTEN ZUR VINKULIERUNG IN DREI
SONDERFAELLEN 657
1. ZWECKAENDERUNG 657
2. EINFUEHRUNG VON STIMMRECHTSAKTIEN 658
3. LIQUIDATION DER GESELLSCHAFT 658
I. SCHRANKEN 659
1. UMGEHUNG DURCH DIE EINRAEUMUNG BESCHRAENKTER
DINGLICHER ODER OBLIGATORISCHER BERECHTIGUNGEN 659
2. UMGEHUNG UEBER DAS RECHT DER STIMMRECHTSVERTRETUNG 659
3. UMGEHUNG DURCH VERTRAGLICHE STIMMRECHTSBINDUNG 660
4. UMGEHUNG DURCH BEZUGSRECHTSHANDEL 660
A) ORIGINAER ERWORBENE BEZUGSRECHTE 660
B) DERIVATIV ERWORBENE BEZUGSRECHTE 662
J. RECHTSSCHUTZ 663
1. KLAGE AUF ZUSTIMMUNG ZUR UEBERTRAGUNG 663
A) EINREICHUNG DES GESUCHS 663
B) PRUEFUNG DES GESUCHS 664
C) KLAGE INFOLGE VERWEIGERUNG DER ZUSTIMMUNG 664
2. ANFECHTUNGS- ODER NICHTIGKEITSKLAGE 666
V. AKTIENBUCH 667
A. ALLGEMEIN 667
B. VORAUSSETZUNG DES EINTRAGS 668
1. LEGITIMIERUNG ALS RECHTSTRAEGER 668
2. PRUEFUNG DER LEGITIMATION 669
C. RECHTSWIRKUNG DES EINTRAGS 669
1. FORMELLER RECHTSAUSWEIS 669
2. WIDERLEGBARE VERMUTUNG DES EINTRAGS 670
3. FOLGEN DER MASSGEBLICHKEIT DER MATERIELLEN RECHTSLAGE 671
4. PROBLEME BEI DER PRUEFUNG DER LEGITIMATION 672
A) ANERKENNUNG ZWISCHEN EINBERUFUNG UND VERSAMMLUNG 672
B) NACHFILHRUNGSMETHODE 672
C) ANERKENNUNGSSPERRE 673
D. NACHTRAEGLICHE AENDERUNG DES EINTRAGS 673
1. ALLGEMEIN 673
XXXIII
INHALTSVERZEICHNIS
2. NACHTRAEGLICHE STREICHUNG AUFGRUND FALSCHER ANGABEN 674
A) ERSCHLEICHUNG DER AKTIONAERSSTELLUNG 674
B) RUECKABWICKLUNG DER UEBERTRAGUNG ALS HERAUSFORDERUNG 675
3. GESETZLICH NICHT GEREGELTE BERICHTIGUNG 677
4. KURSORISCHE ANPASSUNG? 678
A) MASSGEBLICHKEIT DES RECHTSSCHEINS IM ZEITPUNKT DER
ZUSTIMMUNG ZUR UEBERTRAGUNG (EX TUNC-KONZEPTION) 678
B) ERGEBNIS 678
5. MITWIRKUNG NACHTRAEGLICH GESTRICHENER AKTIONAERE 679
6. VERFAHREN 680
E. EINSICHT 680
F. RECHTSSCHUTZ 681
VI. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: ERWERBSBERECHTIGUNG UND
VERFUEGUNGSBESCHRAENKUNG 682
A. ALLGEMEIN 682
B. VERAEUSSERUNGSVERBOT (LOCK UP) 683
1. BEGRIFF UND RECHTSNATUR 683
2. FUNKTION 683
3. MODALITAETEN 685
4. ZULAESSIGKEIT 685
5. ANREIZ STATT VERBOT 686
C. KAUFSRECHT (CALL OPTION) 687
1. BEGRIFF UND RECHTSNATUR 687
2. FUNKTION 687
3. MODALITAETEN 688
4. PREISBESTIMMUNG 689
A) BESTIMMBARKEIT 689
B) MECHANISMEN ZUR PREISBESTIMMUNG 690
AA) VERWEIS AUF EINE FESTE ZAHL 691
BB) ANGABE DES BERECHNUNGSMODUS 691
CC) PREISERMITTLUNG DURCH DEN DRITTEN 692
C) SCHRANKEN 692
AA) FEHLENDE WERTGARANTIE 692
BB) ALLGEMEINER RECHTSSCHUTZ 693
5. AUSLOESUNG 693
6. FORM 694
D. VORKAUFSRECHT (RIGHT OF PREEMPTION) 695
1. BEGRIFF UND RECHTSNARUR 695
2. FUNKTION 696
3. MODALITAETEN 696
4. AUSLOESUNG 696
A) EINTRITT DES VORKAUFSFALLS 696
B) WILLENSERKLAERUNG ZUR AUSUEBUNG DES RECHTS 698
E. VORHANDRECHT (RIGHT OF FIRST REFUSAL) 698
1. BEGRIFF UND RECHTSNATUR 698
2. FUNKTION 699
3. ARTEN 699
A) ALLGEMEIN 699
B) VORHANDRECHT MIT ANGEBOTSPFLICHT 700
C) VORHANDRECHT MIT BEDINGTER ANNAHMEPFLICHT 700
XXXIV
INHALTSVERZEICHNIS
D) VORHANDRECHT MIT VERAEUSSERUNGSVERBOT BEI
GLEICHWERTIGER OFFERTE 701
4. MODALITAETEN 701
5. AUSLOESUNG 702
A) ALLGEMEIN 702
B) ABSICHT ALS IMPERIUM INTERNUM 703
C) ACTIO ETREACTIO 703
F. VERKAUFSRECHT (PUT OPTION) 704
1. BEGRIFF UND RECHTSNATUR 704
2. FUNKTION 704
3. MODALITAETEN 705
4. AUSLOESUNG 706
5. ZULAESSIGKEIT 706
G. GEMEINSAME BESTIMMUNGEN 707
1. MEHRSEITIGE ERWERBSRECHTE 707
2. ZUTEILUNG DER RECHTE 707
3. DAUERUND BEENDIGUNG 708
A) UNTERGANG INFOLGE AUSUEBUNG 708
B) UNTERGANG INFOLGE FRISTABLAUFS 709
C) UNTERGANG INFOLGE ZEITABLAUFS 709
D) UNTERGANG INFOLGE GEGENSEITIGER UEBEREINKUNFT 710
4. UEBERTRAGUNG 710
A) VORKAUFS- UND KAUFSRECHTE 710
B) VORHANDRECHTE. 712
C) ERBRECHTLICHE UEBERTRAGUNG 712
VII. KONKLUSION 712
§ 16. UEBERTRAGUNG DER MITGLIEDSCHAFT IN DER
PERSONALISTISCHEN GMBH 717
I. AUSGANGSLAGE 717
II. ABTRETUNG VON STAMMANTEILEN 718
A. MODALITAETEN DER UEBERTRAGUNG 718
B. EINTRAGUNG INS HANDELSREGISTER 719
1. ALLGEMEIN 719
2. MODALITAETEN 720
3. FRIST 721
4. RECHTSSCHUTZ 721
III. GESETZLICHE VINKULIERUNG 722
A. ZUSTIMMUNG DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 722
1. ERFORDERNIS DES QUALIFIZIERTEN BESCHLUSSES 722
2. STATUTARISCHE ERLEICHTERUNG DES BESCHLUSSQUORUMS? 723
A) IDEE: GESETZLICH NICHT GEREGELTE ERLEICHTERUNG DES
BESCHLUSSQUORUMS 723
B) PERSPEKTIVE DES MINDERHEITSGESELLSCHAFTERS 724
C) ERGEBNIS
V
725
B. GESUCH UM ZUSTIMMUNG ZUR UEBERTRAGUNG 725
C. VERWEIGERUNG DER UEBERTRAGUNG 726
IV. STATUTARISCHE VINKULIERUNG 727
A. MODIFIKATION DER MODALITAETEN DER UEBERTRAGUNG 727
B. FREIE UEBERTRAGBARKEIT 727
XXXV
INHALTSVERZEICHNIS
C. ABLEHNUNG AUS SELBSTERKLAERTEM GRUND 728
D. ABLEHNUNG OHNE ANGABE EINES GRUNDS (ESCAPE CLAUSE) 729
E. AUSSCHLUSS DER ABTRETUNG 730
1. BUNKERKLAUSEL 730
2. ZUM VERWEIS AUF DAS AUSTRITTSRECHT 731
A) ALLGEMEIN 731
B) BEDEUTUNG DES VERWEISES 731
C) KEIN UMKEHRSCHLUSS 732
F. SICHERSTELLUNG BESTEHENDER VERPFLICHTUNGEN
(STATUSVINKULIERUNG) 733
UE. ABLEHNUNG BEIM ERWERB ZUFOLGE BESONDERER RECHTSGRUENDE 734
1. ALLGEMEIN 734
2. BESONDERE RECHTSGRUENDE 734
3. ANERKENNUNG ALS STIMMBERECHTIGTER GESELLSCHAFTER 735
4. VERWEIGERUNG DER ANERKENNUNG 735
5. VERZICHT AUF DAS ERFORDERNIS DER ANERKENNUNG 736
H. VERPFAENDUNG VON STAMMANTEILEN 737
1. ALLGEMEIN 737
2. ABLEHNUNG DER VERPFAENDUNG AUS WICHTIGEM GRUND 737
3. AUSSCHLUSS DER VERPFANDUNG 738
4. MODALITAETEN 738
5. PFANDVERWERTUNG 739
1. RECHTSFOLGEN DER UEBERTRAGUNG 739
1. ZEITPUNKT DES RECHTSUEBERGANGS 739
2. FRIST FUER DIE ZUSTIMMUNG 739
3. VERWEIGERUNG DER ZUSTIMMUNG 740
4. KEINE SPALTUNG DER RECHTE BEIM ERWERB ZUFOLGE
BESONDERER RECHTSGRUENDE 741
J. EINFUEHRUNG, ABAENDERUNG UND AUFHEBUNG 741
1. QUALIFIZIERTER BESCHLUSS 741
2. URSPRUENGLICHE VERSCHAERFUNG 741
3. NACHTRAEGLICHE VERSCHAERFUNG ODER ERNEUTE EINFUEHRUNG 742
A) ALLGEMEIN 742
B) ZUR ADAPTATION AKTIENRECHTLICHER GRUNDSAETZE 742
C) KORRELATION VON VINKULIERUNG UND LOSLOESUNG 743
4. NACHTRAEGLICHE ERLEICHTERUNG ODER AUFHEBUNG 744
A) ERLEICHTERUNG DER UEBERTRAGUNG ALS ANOMALIE 744
B) ANSPRUCH AUF BEIBEHALTUNG BESTEHENDER
VINKULIERUNGSVORSCHRIFTEN? 744
AA) ERLEICHTERUNG ALS EINGRIFF IN DIE RECHTSSTELLUNG 744
BB) ANTEILSVINKULIERUNG IM KONTEXT KAPITALISTISCHER
ELEMENTE 745
CC) ERGEBNIS 745
C) INHALTLICHE SCHRANKEN 745
5. ZEMENTIERUNG BESTEHENDER VINKULIERUNGSVORSCHRIFTEN 746
K. SCHRANKEN 746
1. ALLGEMEIN 746
2. UMGEHUNG DURCH DIE EINRAEUMUNG BESCHRAENKT DINGLICHER
ODER OBLIGATORISCHER BERECHTIGUNGEN 746
3. UMGEHUNG UEBER DAS RECHT DER STIMMRECHTSVERTRETUNG 747
XXXVI
INHALTSVERZEICHNIS
4. UMGEHUNG DURCH VERTRAGLICHE STIMMRECHTSBINDUNG 747
5. UMGEHUNG DURCH BEZUGSRECHTSHANDEL 747
L. ERWERBSBERECHTIGUNGEN UND VERFUEGUNGSBESCHRAENKUNGEN 747
M. RECHTSSCHUTZ 749
V. ANTEILBUCH 749
A. ALLGEMEIN 749
B. VORAUSSETZUNG DES EINTRAGS 750
C. RECHTSWIRKUNG DES EINTRAGS 751
D. EINSICHTSRECHT 751
E. KEINE NACHTRAEGLICHE STREICHUNG AUFGRUND FALSCHER ANGABEN 751
F. RECHTSSCHUTZ 752
VI. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: ERWERBSBERECHTIGUNG UND
VERFUEGUNGSBESCHRAENKUNG 752
VII. KONKLUSION 752
§ 17. BEENDIGUNG DER MITGLIEDSCHAFT IN DER PERSONALISTISCHEN AG 755
I. AUSGANGSLAGE 755
II. AUSTRITT AUS DER GESELLSCHAFT 756
A. GESETZLICHES AUSTRITTSRECHT 756
1. ORDENTLICHES AUSTRITTSRECHT 756
2. AUSSERORDENTLICHES AUSTRITTSRECHT? 757
A) ALLGEMEIN 757
B) VERTRAGSTYPISCHE HAUPTLEISTUNG 759
AA) ALLGEMEIN 759
BB) EINFACHE GESELLSCHAFT: EIN DAUERSCHULDVERHAELTNIS 759
CC) PERSONALISTISCHE AG: EIN DAUERRECHTSVERHAELTNIS 760
C) SCHUTZWIRKUNG DER GESETZLICHEN PFLICHTREDUKTION 761
D) ERGEBNIS 762
3. DE LEGE FERENDA 763
B. STATUTARISCHES AUSTRITTSRECHT? 764
1. ALLGEMEIN 764
2. FEHLENDE NORMIERUNG 764
3. KONFLIKT MIT DEM AUFGESTELLTEN KAPITALSCHUTZ 765
A) VERBOT DER EINLAGERUECKGEWAEHR 765
B) KAPITALENTNAHME ALS KALAMITAET 766
C) FEHLENDER RECHTSSCHUTZ 767
4. (UN-) GLEICHBEHANDLUNG DER AKTIONAERE 768
5. STATUTARISCHES AUFLOESUNGSRECHT DES AKTIONAERS 769
6. ERGEBNIS 771
C. BEGLEITETER AUSTRITT 771
1. ALLGEMEIN 771
2. AUSTRITT INFOLGE ERWERBS EIGENER AKTIEN 771
A) FREI VERWENDBARES EIGENKAPITAL 771
B) GESETZLICHE ERWERBSGRENZE 773
C) ZUR ANWENDUNG VON OR 659II 774
AA) KONNEX ZWISCHEN AUSTRITT UND
UEBERTRAGUNGSBESCHRAENKUNG? 774
BB) ANWENDUNG VON OR 659 II IM KONTEXT VERFOLGTER
LIBERALISIERUNGSABSICHTEN? 775
CC) ERGEBNIS 776
D) ZUSTAENDIGKEIT DES VERWALTUNGSRATS 776
XXXVII
INHALTSVERZEICHNIS
E) GEBOT DER GLEICHBEHANDLUNG 776
AA) SELEKTIVER ERWERB ALS UNGLEICHBEHANDLUNG 776
BB) RECHTFERTIGUNGSGRUENDE 777
CC) GLEICHES MIT GLEICHEM 777
DD) ERWERB ZU DRITTBEDINGUNGEN 778
EE) KASUISTIK 779
F) WIEDERVERAEUSSERUNG EIGENER AKTIEN 780
G) RECHTSFOLGEN DER WIDERHANDLUNG 782
AA) RECHTSGUELTIGER ERWERB 782
BB) HANDLUNGSPFLICHT DES VERWALTUNGSRATS 783
CC) KEIN RECHTSSCHUTZ BEI ABSICHTLICHER
GESETZESUMGEHUNG 783
H) FAZIT 784
3. AUSTRITT INFOLGE KAPITALHERABSETZUNG 785
A) RUECKZAHLUNG EINGEBRACHTER MITTEL 785
B) VERFAHREN 787
C) FAZIT 788
D. AUSTRITT INFOLGE DERELIKTION DER MITGLIEDSCHAFT? 789
1. KASUISTIK 789
2. ERGEBNIS 789
E. DE LEGE FERENDA 790
III. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: VERKAUFSRECHT (PUT OPTION) 791
A. ALLGEMEIN 791
B. VERKAUFSRECHT GEGENUEBER DER GESELLSCHAFT 792
C. VERKAUFSRECHT GEGENUEBER MITAKTIONAEREN ODER DRITTEN 793
IV. AUSSCHLUSS AUS DER GESELLSCHAFT 794
A. AUSGANGSLAGE 794
1. STOERUNGEN IM MITEINANDER 794
2. NICHT- ODER SCHLECHTERFUELLUNG DES ERWARTETEN 794
3. FEHLENDE RECHTSBEHELFE 795
B. GESETZLICHES AUSSCHLUSSRECHT 796
1. ALLGEMEIN 796
2. KADUZIERUNG 796
A) ALLGEMEIN 796
B) ZAHLUNGSVERZUG DES AKTIONAERS 797
C) RECHTSWIRKUNG DER KADUZIERUNG 799
D) ALTERNATIVE MASSNAHMEN 801
E) BEZUGSRECHT 801
C. STATUTARISCHES AUSSCHLUSSRECHT? 802
1. KAUFSRECHT DER GESELLSCHAFT (CALL OPTION) 802
2. KOLLISION DES KAUFSRECHTS MIT AKTIENRECHTLICHEN GRUNDSAETZEN... 803
A) UNENTZIEHBARKEIT DER MITGLIEDSCHAFT 803
B) VERBOT WEITERER NEBENLEISTUNGSPFLICHTEN 803
C) VORSCHRIFTEN ZUM ERWERB EIGENER AKTIEN 804
3. ERGEBNIS 805
D. BEGLEITETER AUSSCHLUSS 806
E. AUSSCHLUSS INFOLGE HARMONIKA 806
F. DE LEGE FERENDA G07
V. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: KAUFSRECHT (CALL OPTION) 807
A. KAUFSRECHT DER GESELLSCHAFT 807
XXXVIII
INHALTSVERZEICHNIS
1. ZULAESSIGKEIT 807
2. MODALITAETEN 808
3. KASUISTIK 809
B. KAUFSRECHT DES AKTIONAERS 810
VI. KLAGE AUF AUFLOESUNG DER GESELLSCHAFT 810
A. ALLGEMEIN 810
B. FORMELLE VORAUSSETZUNGEN 812
1. AKTIVLEGITIMATION 812
A) KLAGESCHWELLE VON ZEHN PROZENT DES AKTIENKAPITALS 812
B) DE LEGE FERENDA 813
2. PASSIVLEGITIMATION 814
3. SUBSIDIARITAET (ULTIMA RATIO) 814
A) LETZTER AUSWEG 814
B) SICH ZUR WEHR ZU SETZEN 815
C) SUBSIDIARITAET HINSICHTLICH DER RECHTSFOLGEN 816
4. KLAGEFRIST 817
C. MATERIELLE VORAUSSETZUNGEN 817
1. AUFRUF WICHTIGER GRUENDE 817
A) UNZUMUTBARKEIT DER FORTSETZUNG DER GESELLSCHAFT 817
B) EINZELFALLBEZOGENE INTERESSENABWAEGUNG 819
C) MASSGEBLICHKEIT DES REALTYPUS 820
D) MASSGEBLICHKEIT PERSOENLICHER UMSTAENDE 820
AA) ALLGEMEIN 820
BB) RECHTSPRECHUNG 821
CC) MASSGEBLICHKEIT DER OBJEKTIVEN EFFEKTIVITAET 822
2. ANHALTENDER MISSSTAND 823
3. INHALT DES WICHTIGEN GRUNDS 824
A) ALLGEMEIN 824
B) VERLETZUNG VON AKTIONAERSRECHTEN 825
AA) ALLGEMEIN 825
BB) VERMOEGENSMAESSIGE RECHTE 826
(1) RECHT AUF DIVIDENDE 826
(2) REASONABLE EXPECTATIONS-DOKTRIN 827
CC) NICHT VERMOEGENSMAESSIGE RECHTE 828
C) UNMOEGLICHKEIT DER ERREICHUNG DES GESELLSCHAFTSZWECKS 829
D) UNMOEGLICHKEIT DER ERREICHUNG DES ENDZWECKS 830
E) ZWECKAENDERUNG 831
F) VERLETZUNG VERTRAGLICHER ABMACHUNGEN 833
G) EXTERNES FEHLVERHALTEN 833
H) MANGEL IN DER ORGANISATION 834
AA) FUNKTIONSUNFAEHIGKEIT DER GESELLSCHAFT 834
BB) VERHAELTNIS ZWISCHEN OR 736 ZIFF. 4 UND 731B 834
CC) ECHTE KONKURRENZ DER KLAGEN NACH OR 73 LB UND
736 ZIFF. 4 835
DD) RECHTSFOLGEN 837
I) PERSOENLICHE GRUENDE 837
AA) ALLGEMEIN 837
BB) WEGFALL INDIVIDUELLER KOMPETENZEN 837
CC) ANIMOSITAETEN ZWISCHEN AKTIONAEREN 838
D. EINE ANDERE SACHGEMAESSE UND DEN BETEILIGTEN
XXXIX
INHALTSVERZEICHNIS
ZUMUTBARE LOESUNG 839
1. ALLGEMEIN 839
2. VORSTELLBARE MASSNAHMEN 841
A) AUSTRITT DES KLAEGERS INFOLGE RUECKKAUFS ODER
VERNICHTUNG DER AKTIEN 841
B) GESAMT- ODER TEILVERAEUSSERUNG DER GESELLSCHAFT
(TRADE SALE) 842
C) RICHTERLICHE ZUSTIMMUNG ZUR UEBERTRAGUNG VON
NAMENAKTIEN 843
D) VERSTEIGERUNG DER AKTIEN 844
E) WEITERE MASSNAHMEN 844
E. RECHTSFOLGEN 845
1. WIRKUNG DES URTEILS 845
2. AUFLOESUNG DER GESELLSCHAFT NACH OR 739 FF. 845
3. WIDERRUF DER RICHTERLICH ANGEORDNETEN AUFLOESUNG 846
4. PROZESSKOSTEN 846
F. MODIFIKATION DES KLAGEVERFAHRENS 847
1. ERSCHWERUNG 847
2. ERLEICHTERUNG 848
VII. VERTRAGLICHE REGELUNG: VERKAUF DES UNTERNEHMENS
(TRADE SALE) ODER LIQUIDATION (WRITE OFF) 848
A. VERKAUF DES UNTERNEHMENS (TRADE SALE) 848
1. ALLGEMEIN 848
2. MIRVERKAUFSRECHT (TAG-ALONG) 849
A) BEGRIFF UND RECHTSNATUR 849
B) FUNKTION 850
C) MODALITAETEN 850
AA) AUSLOESUNG 850
BB) ANZAHL AKTIEN 851
CC) PREIS 852
DD) VERAEUSSERUNGSVORZUG 852
3. MITVERKAUFSPFLICHT (DRAG-ALONG) 853
A) BEGRIFF UND RECHTSNATUR 853
B) FUNKTION 854
C) MODALITAETEN 854
AA) AUSLOESUNG 854
BB) ANZAHL AKTIEN 855
CC) PREIS 856
DD) VERAEUSSERUNGSVORZUG 857
B. LIQUIDATION (WRITE OFF) 857
VIII. KONKLUSION 858
§ 18. BEENDIGUNG DER MITGLIEDSCHAFT IN DER PERSONALISTISCHEN GMBH... 864
I. AUSGANGSLAGE 864
II. AUSTRITT AUS DER GESELLSCHAFT 865
A. AUSTRITT AUF KLAGE HIN 865
1. ALLGEMEIN 865
2. FORMELLE VORAUSSETZUNGEN 866
A) AKTIVLEGITIMATION 866
B) PASSIVLEGITIMATION 866
C) SUBSIDIARITAT (ULTIMA RATIO) 867
XL
INHALTSVERZEICHNIS
AA) LETZTER AUSWEG 867
BB) VERHAELTNIS ZUR AUFLOESUNGSKLAGE 867
CC) VERHAELTNIS ZUM STATUTARISCHEN AUSTRITTSRECHT 868
D) KLAGEFRIST 869
3. MATERIELLE VORAUSSETZUNGEN 869
A) AUFRUFEINES WICHTIGEN GRUNDS 869
AA) UNZUMUTBARKEIT DES WEITEREN VERBLEIBS IN DER
GESELLSCHAFT 869
BB) EINZELFALLBEZOGENE INTERESSENABWAEGUNG 870
CC) MASSGEBLICHKEIT DES REALTYPUS 870
DD) MASSGEBLICHKEIT DER PERSOENLICHEN UMSTAENDE 871
B) ANHALTENDER MISSSTAND 872
C) INHALT DES WICHTIGEN GRUNDS 872
4. VORSORGLICHE MASSNAHMEN 873
A) ALLGEMEIN 873
B) MODALITAETEN 874
AA) INHALT 874
BB) AUF ANTRAG EINER PARTEI 875
CC) VORAUSSETZUNGEN 876
C) RECHTSFOLGEN 876
5. RECHTSFOLGEN 877
6. MODIFIKATION DES AUSTRITTSVERFAHRENS 877
B. STATUTARISCHES AUSTRITTSRECHT 878
1. PRIVATAUTONOME GESTALTUNG DES AUSTRITTSRECHTS 878
2. MODALITAETEN 879
A) STATUTARISCHE GRUNDLAGE 879
B) UNBEDINGTES AUSTRITTSRECHT 880
AA) IDEE EINES KUENDIGUNGSRECHTS 880
BB) DISPARITAET ZUM AUFBAU DER KOERPERSCHAFT 880
C) BEDINGTES AUSTRITTSRECHT 882
AA) ALLGEMEIN 882
BB) BESTIMMTE BEDINGUNGEN 882
(1) AUSTRITTSGRUENDE 882
(2) BESCHRAENKUNGEN IN BEZUG AUF DIE
AUSTRITTSERKLAERUNG 883
(3) ZEITLICHE BESCHRAENKUNGEN 883
(4) FINANZIELLE BESCHRAENKUNGEN 884
CC) WEITERE STATUTARISCHE VORAUSSETZUNGEN ODER
EINSCHRAENKUNGEN 885
D) URSPRUENGLICHE EINFUEHRUNG 885
E) NACHTRAEGLICHE EINFUEHRUNG ODER ERWEITERUNG 885
AA) FORMELLE VORAUSSETZUNG 885
(1) EINFACHER ODER QUALIFIZIERTER BESCHLUSS? 885
(2) ECHTE LUECKE ODER QUALIFIZIERTES SCHWEIGEN 885
(3) EVALUATION 887
(4) ERGEBNIS 888
BB) MATERIELLE VORAUSSETZUNG 888
F) NACHTRAEGLICHE ERSCHWERUNG ODER AUFHEBUNG 889
C. ANSCHLUSSAUSTRITT 890
1. GESETZLICHER SCHUTZMECHANISMUS 890
XLI
INHALTSVERZEICHNIS
2. MITTEILUNGSPFLICHT 890
3. ANSCHLUSSAUSTRITT ALS REAKTION 891
4. AUSTRITTSKASKADE ALS UNGELOESTES PROBLEM 892
D. STATUTARISCHES VERKAUFSRECHT (PUT OPTION) 893
1. ALLGEMEIN 893
A) ANKAUFSPFLICHT ALS STATUTARISCHE NEBENLEISTUNGSPFLICHT 893
B) UNTERSCHEIDUNG ZUM STATUTARISCHEN AUSTRITTSRECHT 893
C) REGELUNGSSYMBIOSE 894
2. VERKAUFSRECHT GEGENUEBER DER GESELLSCHAFT 894
3. VERKAUFSRECHT GEGENUEBER MITGESELLSCHAFTERN 895
E. BEGLEITETER AUSTRITT 896
1. ALLGEMEIN 896
2. AUSTRITT INFOLGE ERWERBS EIGENER STAMMANTEILE 896
A) FREI VERWENDBARES EIGENKAPITAL 896
B) GESETZLICHE ERWERBSGRENZE 897
C) ZUR ANWENDUNG DER AUSNAHMEREGELUNG VON OR 783 II 897
D) ZUSTAENDIGKEIT DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 898
AA) ALLGEMEIN 898
BB) FORMELLE VORAUSSETZUNG 899
E) GEBOT DER GLEICHBEHANDLUNG 900
F) WIEDERVERAEUSSERUNG EIGENER STAMMANTEILE 900
G) RECHTSFOLGEN DER WIDERHANDLUNG 900
H) FAZIT 900
3. AUSTRITT INFOLGE KAPITALHERABSCTZUNG 901
A) RUECKZAHLUNG EINGEBRACHTER MITTEL 901
B) UEBERNAHME DES AKTIENRECHTLICHEN VERFAHRENS 901
C) FAZIT 902
F. AUSTRITT INFOLGE DERELIKTION DER MITGLIEDSCHAFT 902
III. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: VERKAUFSRECHT (PUT OPTION) 902
IV. AUSSCHLUSS AUS DER GESELLSCHAFT 903
A. AUSSCHLUSS AUF KLAGE HIN 903
1. ALLGEMEIN 903
2. FORMELLE VORAUSSETZUNGEN 904
A) AKTIVLEGITIMATION 904
B) PASSIVLEGITIMATION 904
C) SUBSIDIARITAET (ULTIMA RATIO) 905
AA) LETZTER AUSWEG 905
BB) VERHAELTNIS ZUR AUFLOESUNGSKLAGE 905
CC) VERHAELTNIS ZUM STATUTARISCHEN AUSSCHLUSSRECHT 905
D) KLAGEFRIST 906
3. MATERIELLE VORAUSSETZUNGEN 906
A) AUFRUFEINES WICHTIGEN GRUNDS 906
AA) UNZUMUTBARKEIT DES WEITEREN VERBLEIBS IN DER
GESELLSCHAFT 906
BB) EINZELFALLBEZOGENE INTERESSENABWAEGUNG 906
CC) MASSGEBLICHKEIT DES REALTYPUS UND PERSOENLICHER
UMSTAENDE 907
B) ANHALTENDER MISSSTAND 907
C) INHALT DES WICHTIGEN GRUNDS 907
4. VORSORGLICHE MASSNAHMEN 908
XLII
INHALTSVERZEICHNIS
5. RECHTSFOLGEN 908
6. MODIFIKATION DES AUSSCHLUSSVERFAHRENS 908
A) ERSCHWERUNG 908
B) ERLEICHTERUNG 909
AA) FORMELLE ERLEICHTERUNG 909
BB) MATERIELLE ERLEICHTERUNG 910
SS. STATUTARISCHES AUSSCHLUSSRECHT 910
1. PRIVATAUTONOME GESTALTUNG DES AUSSCHLUSSRECHTS 910
2. MODALITAETEN 911
A) STATUTARISCHE GRUNDLAGE 911
B) UNBEDINGTES AUSSCHLUSSRECHT 911
C) BEDINGTES AUSTRITTSRECHT 912
AA) BESTIMMTE GRUENDE 912
(1) AUSSCHLUSSGRUENDE 912
(2) BESCHRAENKUNGEN IN BEZUG AUF DEN BESCHLUSS ZUR
AUSSCHLIESSUNG 913
(3) ZEITLICHE BESCHRAENKUNGEN 913
(4) FINANZIELLE BESCHRAENKUNGEN 913
BB) WEITERE STATUTARISCHE VORAUSSETZUNGEN ODER
EINSCHRAENKUNGEN 913
D) URSPRUENGLICHE EINFUEHRUNG 914
E) NACHTRAEGLICHE EINFUHRUNG ODER ERWEITERUNG 914
AA) FORMELLE VORAUSSETZUNG 914
BB) MATERIELLE VORAUSSETZUNG 915
F) NACHTRAEGLICHE HERABSETZUNG ODER AUFHEBUNG 915
C. ANSCHLUSSAUSSCHLUSS 915
D. STATUTARISCHES KAUFSRECHT (CALL OPTION) 916
1. ALLGEMEIN 916
A) VERKAUFSPFLICHT ALS STATUTARISCHE NEBENLEISTUNGSPFLICHT 916
B) UNTERSCHEIDUNG ZUM STATUTARISCHEN AUSSCHLUSSRECHT 916
C) REGELUNGSSYMBIOSE 916
2. KAUFSRECHT DER GESELLSCHAFT 917
3. KAUFSRECHT GEGENUEBER MITGESELLSCHAFTERN 917
E. BEGLEITETER AUSSCHLUSS 918
F. AUSSCHLUSS INFOLGE HARMONIKA 918
V. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: KAUFSRECHT (CALL OPTION) 918
VI. KLAGE AUF AUFLOESUNG DER GESELLSCHAFT 919
A. ALLGEMEIN 919
B. FORMELLE VORAUSSETZUNGEN 919
1. AKTIVLEGITIMATION 919
2. PASSIVLEGITIMATION 920
3. SUBSIDIARITAET (ULTIMA RATIO) 920
A) LETZTER AUSWEG 920
B) VERHAELTNIS ZUR AUSTRITTSKLAGE 920
C) VERHAELTNIS ZUM STATUTARISCHEN AUSTRITTSRECHT 920
C. MATERIELLE VORAUSSETZUNGEN 920
1. AUFRUFEINES WICHTIGEN GRUNDS 920
A) UNZUMUTBARKEIT DER WEITEREN FORTSETZUNG DER
GESELLSCHAFT 920
B) MASSGEBLICHKEIT DES REALTYPUS 921
XLIII
INHALTSVERZEICHNIS
C) MASSGEBLICHKEIT PERSOENLICHER UMSTAENDE 921
2. ANHALTENDER MISSSTAND 922
3. INHALT DES WICHTIGEN GRUNDS 922
D. VORSORGLICHE MASSNAHMEN 922
E. EINE ANDERE SACHGEMAESSE UND DEN BETEILIGTEN
ZUMUTBARE LOESUNG 923
VII. ABFINDUNG 924
A. ABFINDUNG ZUM WIRKLICHEN WERT 924
1. ALLGEMEIN 924
2. BEMESSUNG DER ABFINDUNGSHOEHE 926
3. VERFAHREN 926
A) UEBEREINKUNFT UEBER DIE ABFINDUNGSHOEHE 926
B) RECHTSSCHUTZ 927
C) EINSICHTS- UND KONTROLLRECHTE NACH DEM AUSSCHEIDEN 928
B. ABFINDUNG UNTER DEM WIRKLICHEN WERT 929
1. AUSNAHMEREGELUNG BEIM STATUTARISCHEN AUSTRITTSRECHT 929
A) FINANZIELLE ABSTRAFUNG DER FREIWILLIGKEIT 929
B) SCHRANKEN 929
2. ABFINDUNG UEBER DEM WIRKLICHEN WERT 930
C. ART DER ABFINDUNG 930
D. AUSZAHLUNG DER ABFINDUNG 931
1. FAELLIGKEIT DER FORDERUNG 931
2. BEDINGUNGEN DER AUSBEZAHLUNG 931
A) VERWENDBARES EIGENKAPITAL 931
B) VERAEUSSERUNGSMOEGLICHKEIT 933
AA) OPPORTUNITAET ALS RECHTSKRITERIUM 933
BB) SCHONUNGSLOSER RECHTSSCHUTZ 933
CC) VERAEUSSERN KOENNEN 934
DD) DIFFERENZ ZWISCHEN ABFINDUNG UND ERLOES 935
C) HERABSETZUNG DES STAMMKAPITALS 935
3. UNVOLLSTAENDIGE ABFINDUNG 936
4. RECHTSSCHUTZ 937
VIII. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: VERKAUF DES UNTERNEHMENS
(TRADE SALE) ODER LIQUIDATION (WRITE OFF) 938
IX. KONKLUSION 938
TEIL 7: VERWALTUNG DER GESELLSCHAFT 941
§ 19. SELBSTVERWALTUNG DER PERSONALISTISCHEN AG ODER GMBH 941
I. AUSGANGSLAGE 941
II. FREIHEIT UND GRENZE DER GESTALTUNGSAUTONOMIE 942
A. GRUNDSATZ DER SELBSTGESTALTUNG 942
B. SCHRANKEN 943
III. NOTWENDIGKEIT DER SELBSTVERWALTUNG 945
A. SICHERSTELLUNG DER EINFLUSSNAHME DURCH EINSITZ IM
EXEKUTIVORGAN 945
B. WEITERE GRUENDE FUER DIE SELBSTVERWALTUNG 947
1. KLEIN ANFANGEN, GROSS RAUSKOMMEN 947
2. AKTIVIERUNG PERSOENLICHER KOMPETENZ 947
3. SELBSTVERWIRKLICHUNG 948
XLIV
INHALTSVERZEICHNIS
4. FAMILIE UND TRADITION 948
IV. EIGNUNG DER SELBSTVERWALTUNG 948
A. VORTEILE DER SELBSTVERWALTUNG 948
1. AUSSCHLUSS DER AGENCY-PROBLEMATIK 948
2. PROZESSBESCHLEUNIGUNG 951
3. TRANSPARENTE INFORMATIONSPOLITIK 952
4. MAXIMALE CORPORATE IDENTITY 953
5. SCLBSTBEWUSSTE GESCHAEFTSPOLITIK 954
6. FOERDERUNG PERSOENLICHER FAEHIGKEITEN 954
B. NACHTEILE DER SELBSTORGANISATION 955
1. ABHAENGIGKEIT VON DER PERSOENLICHEN BEFAEHIGUNG 955
2. FEHLENDE SPEZIALISIERUNG 957
3. FEHLENDE ODER EINGESCHRAENKTE MOEGLICHKEIT ZUR EXPANSION 957
4. FEHLENDE KONTROLLE 958
V. KONKLUSION 959
§ 20. UMSETZUNG DER SELBSTVERWALTUNG IN DER PERSONALISTISCHEN AG 960
I. AUSGANGSLAGE 960
A. MONISTISCHES ORGANISATIONSMODELL MIT DUALISTISCHEN
ELEMENTEN 960
B. FESTLEGUNG DER ORGANISATION 961
C. INNERE ORGANISATION DES VERWALTUNGSRATS 962
II. MOEGLICHKEITEN DER AKTIONAERE ZUR GESTALTUNG DES VERWALTUNGSRATS 964
A. EINFLUSSMOEGLICHKEITEN IM PERSONELLEN BEREICH DES
VERWALTUNGSRATS 964
1. WAHL DES VERWALTUNGSRATS 964
A) ALLGEMEIN 964
B) ZUSTAENDIGKEIT DER GENERALVERSAMMLUNG 965
C) WAHLMODUS 967
D) MINDERHEITS-UND GRUPPENVERTRETER 968
AA) GESETZLICHE ANORDNUNG 968
BB) STATUTARISCHE ANORDNUNG 969
E) WEITERE STATUTARISCHE ANORDNUNGEN BETREFFEND DIE
WAEHLBARKEIT 971
2. WAHL DES PRAESIDENTEN 972
3. FESTLEGUNG DER GROSSE DES VERWALTUNGSRATS 973
4. BEENDIGUNG DES VERWALTUNGSRATSMANDATS 975
A) ALLGEMEIN 975
B) RUECKTRITT 975
C) ABBERUFUNG 976
D) FEHLENDE WIEDERWAHL 979
E) LOESCHUNG IM HANDELSREGISTER 979
5. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: STIMMRECHTSBINDUNG DER
AKTIONAERE 980
B. EINFLUSSMOEGLICHKEITEN AUF DIE ORGANISATION DES
VERWALTUNGSRATS 982
C. EINFLUSSMOEGLICHKEITEN AUF ENTSCHEIDE DES VERWALTUNGSRATS 983
1. ALLGEMEIN 983
2. AUSWIRKUNGEN DES PARITAETSPRINZIPS 983
A) MOEGLICHE ANORDNUNGEN 983
B) KONSULTATIVABSTIMMUNG 984
XLV
INHALTSVERZEICHNIS
C) VERBOT DER VERSCHIEBUNG UNUEBERTRAGBARER KOMPETENZEN 986
3. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: STIMMRECHTSBINDUNG DES
VERWALTUNGSRATS? 987
A) ALIGEMEIN 987
B) ZULAESSIGKEIT 989
AA) ANHALTENDER DISKURS 989
BB) KONSTRUKTIVER MEINUNGSAUSTAUSCH VERSUS
DIALOGUE DE SOURDS 989
CC) UNUEBERTRAGBARE UND UNENTZIEHBARE AUFGABEN 990
DD) TREUEPFLICHT 992
C) ERGEBNIS 994
4. EXTERNE VERWALTUNGSRAETE 995
D. EINFLUSSNAHME AUF DIE TREUEPFLICHT UND AUF DAS
KONKURRENZVERBOT DES VERWALTUNGSRATS 996
1. ALLGEMEIN 996
2. TREUEPFLICHT 997
A) ALLGEMEIN 997
B) GESELLSCHAFTSINTERESSE 997
C) TYPISIERTE KONFLIKTE 998
AA) INTERESSENKONFLIKTE 998
BB) INSICHGESCHAEFTE 1002
CC) RECHTSSCHUTZ 1003
D) MODIFIKATION 1004
AA) ALLGEMEIN 1004
BB) KOERPERSCHAFTSRECHTLICHE MODIFIKATION 1005
CC) VERTRAGLICHE MODIFIKATION 1007
3. KONKURRENZVERBOT 1007
A) GESELLSCHAFTSRECHTLICHES KONKURRENZVERBOT 1007
AA) GESETZLICHE GRUNDLAGE 1007
BB) INHALT 1008
CC) ENTSTEHUNG UND DAUER 1010
DD) MODIFIKATION AUF KOERPERSCHAFTSRECHTLICHER EBENE 1011
B) ARBEITSVERTRAGLICHES KONKURRENZVERBOT 1012
C) VERTRAGLICHE MODIFIKATION: AUSBAU DES
GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN KONKURRENZVERBOTS 1013
III. KONKLUSION 1014
§21. UMSETZUNG DER SELBSTVERWALTUNG IN DER
PERSONALISTISCHEN GMBH 1016
I. AUSGANGSLAGE 1016
A. MONISTISCHES ORGANISATIONSMODELL MIT DUALISTISCHEN
ELEMENTEN 1016
B. FESTLEGUNG DER ORGANISATION 1018
C. INNERE ORGANISATION DER GESCHAEFTSFUEHRUNG 1018
II. MOEGLICHKEITEN DER GESELLSCHAFTER ZUR GESTALTUNG DER
GESCHAEFTSFUEHRUNG 1019
A. EINFLUSSMOEGLICHKEITEN IM PERSONELLEN BEREICH DER
GESCHAEFTSFUEHRUNG 1019
B. EINFLUSSMOEGLICHKEITEN AUF DIE ORGANISATION DER
GESCHAEFTSFUEHRUNG 1021
XLV1
INHALTSVERZEICHNIS
C. EINFLUSSMOEGLICHKEITEN AUF ENTSCHEIDE DER GESCHAEFTSFUEHRUNG 1023
1. STATUTARISCHER GENEHMIGUNGSVORBEHALT ZUGUNSTEN DER
GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 1023
A) ALLGEMEIN 1023
B) UMFANG 1024
C) BESTIMMTE ENTSCHEIDE 1026
D) MODIFIKATION DES UNTERBREITETEN ENTSCHEIDS 1027
E) VERTRETUNGSMACHT 1028
F) HAFTUNG 1028
2. VERTRAGLICHE MODIFIKATION: STIMMRECHTSBINDUNG DES
GESCHAEFTSFUEHRERS 1029
D. EINFLUSSNAHME AUF DIE TREUEPFLICHT UND AUF DAS
KONKURRENZVERBOT DER GESCHAEFTSFUEHRUNG 1029
1. ALLGEMEIN 1029
2. TREUEPFLICHT 1029
3. KONKURRENZVERBOT 1030
A) GESELLSCHAFTSRECHTLICHES KONKURRENZVERBOT 1030
B) ARBEITSVERTRAGLICHES KONKURRENZVERBOT 1031
C) VERTRAGLICHE MODIFIKATION: AUSBAU DES
GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN KONKURRENZVERBOTS 1031
III. KONKLUSION 1031
TEIL 8: SCHLUSSBETRACHTUNG 1033
NACHTRAG: VORENTWURF ZUR AENDERUNG DES OBLIGATIONENRECHTS
(AKTIENRECHT) 1044
I. ALLGEMEIN 1044
II. BEANTRAGTE NEUREGELUNGEN - EIN UEBERBLICK 1044
III. NEUREGELUNG BETREFFEND DIE NICHT KOTIERTEN GESELLSCHAFTEN 1046
IV. FAZIT 1057
STICHWORTVERZEICHNIS 1059
XLVII
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