Anwaltliche Unabhängigkeit eine rechtsvergleichende Untersuchung des deutschen und US-amerikanischen Rechts
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Bonn
Deutscher Anwaltverlag
2005
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| Schriftenreihe: | Schriftenreihe des Instituts für Anwaltsrecht an der Universität Köln
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Inhaltsverzeichnis
Vorwort 5
Inhaltsverzeichnis 7
A. Einleitung 13
I. Unklarheit der rechtlichen Bedeutung anwaltlicher Unabhängigkeit in
Deutschland 13
II. Strukturelle Veränderungen der deutschen Anwaltschaft 14
1. Interne Ursachen 14
2. Externe Ursachen 16
III. Ziel der Untersuchung 17
IV. Methodischer Ansatz 19
V. Gang der Untersuchung 21
1. Bestimmung der Untersuchungsgegenstände 21
a) Deutschland 21
b) USA 21
2. Merkmale anwaltlicher Unabhängigkeit 23
B. Die Stellung des Rechtsanwalts im deutschen
Rechtspflegesystem 25
I. Die Entwicklung der freien Advokatur 25
II. Der Rechtsanwalt als „Organ der Rechtspflege 27
III. Der Organbegriff in der wissenschaftlichen Diskussion 30
IV. Die Unabhängigkeit als weiteres statusbildendes Element 34
V. Verfassungsrechtsrechtliche Aspekte 34
1. Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts 34
2. Verankerung des Rechtsanwalts im Grundgesetz? 37
VI. Zwischenergebnis 38
VII. Strukturen des anwaltlichen Berufsrechts 39
1. Historische Parallelität von Gesetzesrecht und „Standesrecht 39
2. Geltende Rechtsquellen des anwaltlichen Berufsrechts 40
3. Die anwaltliche Unabhängigkeit in den geltenden berufsrechtlichen
Bestimmungen 41
a) Bundesrechtsanwaltsordnung (BRAO) 41
b) Berufsordnung für Rechtsanwälte (BORA) 42
c) CCBE-Berufsregeln 43
d) Zusammenfassung 44
C. Die Stellung des Anwalts im US-amerikanischen
Rechtspflegesystem 45
I. Die Anwaltschaft in der Kolonial- und Industrialisierungszeit 45
II. Selbstverwaltung und Regulierung der Anwaltsprofession 47
1. Die Bildung von Anwaltsvereinigungen 47
a) Die Association of the Bar of the City of New York 48
b) Die American Bar Association (ABA) 48
2. Jnherent Powers Doctrine 49
III. Der Anwalt als „Officerof the Court 51
IV. Die Anwaltschaft als selbstverwaltete „Profession 53
1. Grundlagen und Entwicklung 54
Inhaltsverzeichnis _
2. Heutiger Bezug 55
V. Strukturen des anwaltlichen Berufsrechts 56
VI. Rechtsquellen des anwaltlichen Berufsrechts 58
1. Das geschriebene Berufsrecht der ABA 59
a) Historische Entwicklung 59
aa) Die Canons ofEthics 1908 59
bb) Der Model Code of Professional Responsibility 1970 61
cc) Die Model Rulesof Professional Conduct 1983 63
dd) Die Model Rules of Professional Conduct 2002 65
(1) Die Arbeit der Ethics 2000 Kommission 65
(2) Inhaltliche Änderungen der Model Rules 66
b) Rechtliche Verbindlichkeit 68
aa) Transformationserfordemis 68
bb) Umsetzung in den Bundesstaaten 69
c) Sachlicher und persönlicher Anwendungsbereich 70
d) Durchsetzbarkeit durch Disziplinargewalt 71
aa) Rechtsgrundlagen und Zuständigkeit 71
bb) Disziplinarverfahren 72
cc) Sanktionen 73
2. Bedeutsame abweichende Bundesstaatenregelungen 74
a) New York State 74
b) Kalifornien 75
3. Bundesrecht für Federal Lawyer 76
a) Federal Model Rules 76
b) Federal Rule of Civil Procedure 11 77
4. Verwaltungsvorschriften 79
a) Patent and Trademark Office / Securities Exchange Commission (SEC).. 79
b) Implikationen des Sarbanes-Oxley Act von 2002 80
5. Sonstiges Recht: Zivilrechtliche Anwaltshaftung 82
a) Legal Malpractice 83
aa) Dogmatische Grundlagen 83
bb) Legal Malpractice als Teil des Anwaltsrechts 83
cc) Das Verhältnis zwischen Legal Malpractice und den Model Rules... 84
b) Breach of Fiduciary Duty 86
6. The ALI Restatement of the Law Governing Lawyers 87
a) Grundlagen und rechtliche Verbindlichkeit 87
b) Funktion und Inhalt 89
c) Verhältnis zu den Model Rules 90
7. Gutachten der Bar Association Ethics Committees 92
a) Funktion und Inhalt 92
b) Rechtliche Verbindlichkeit 92
8. Zwischenergebnis 93
D. Staatliche Unabhängigkeit als Kernelement
anwaltlicher Unabhängigkeit 97
I. Deutschland 97
1. Unabhängigkeit von staatlichem Einfluss allgemein 97
2. Keine Schrankenlosigkeit 98
a) Zulassungsschranken 98
b) Berufsausübungsschranken 99
3. Anwaltliche Privilegien als „Gegenleistung 102
4. Gefahrdung der staatlichen Unabhängigkeit 103
9 Inhaltsverzeichnis
a) Vergangenheit 104
b) Gegenwart 105
5. Bedeutet anwaltliche Unabhängigkeit mehr als Unabhängigkeit vom
Staat? 108
6. Zwischenergebnis 110
II. USA 112
1. Aussagegehalt der berufsrechtlichen Vorschriften 112
2. Begriffliches Verständnis in Rechtsprechung und Literatur 113
a) Historisch 113
b) Neues Schrifttum 114
3. Staatliche Unabhängigkeit 115
a) Selbstverwaltung 115
b) Anwaltszulassung 117
c) Attorney-Client Privilege 118
4. Bedeutet anwaltliche Unabhängigkeit mehr als Unabhängigkeit vom
Staat? 118
a) Unabhängigkeit vom Mandanten 118
b) Unabhängigkeit von Dritten 121
III. Zwischenergebnis 121
£. Wieviel Bindung verträgt anwaltliche
Unabhängigkeit? 123
I. Unabhängigkeit vom Mandanten 123
1. Spannungsverhältnis zwischen Interessenvertretung und Unabhängigkeit... 123
2. Rechtliche Anknüpfung 123
a) Der Tatbestand von § 43a Abs. 1 BRAO 123
aa) Bindungen 124
bb) Gefährdung der Unabhängigkeit 125
cc) Normadressat 125
(1) Beruflicher Zusammenschluss als Haftungssubjekt? 126
(2) Zurechnung von Pflichtverletzungen? 127
b) Konkretisierung durch Vergleich mit Berufsrecht verwandter Berufe?.... 128
aa) Verwandte juristische Berufe 128
(1) Richterliche Unabhängigkeit 128
(2) Notarielle Unabhängigkeit 130
(3) Staatsanwaltliche Unabhängigkeit 132
bb) Sonstige verwandte Berufe 132
(1) Steuerberater 132
(2) Wirtschaftsprüfer 134
(3) Insolvenzverwalter 136
c) Zwischenergebnis 136
3. Zulässigkeit anwaltlicher Bindungen zum Mandanten 136
a) Abhängigkeiten aus dem Mandatsverhältnis 136
aa) Deutschland 137
(1) Begründung des Mandatsverhältnisses 137
(a) Grundlagen 137
(b) Pflichtmandat 138
(2) Führung des Mandats 140
(3) Beendigung des Mandatsverhältnisses 143
(a) Kündigung durch den Mandant 143
(b) Kündigung durch den Anwalt 145
bb) USA 147
Inhaltsverzeichnis 10
(1) Begründung des Mandatsverhältnisses 147
(a) Grundlagen 147
(b) Pflichtmandat 148
(2) Führung des Mandats 150
(3) Beendigung des Mandatsverhältnisses 152
(a) Kündigung durch den Mandant 152
(b) Kündigung durch den Anwalt 153
cc) Stellungnahme und Zwischenergebnis 159
b) Wirtschaftliche Beziehungen 160
aa) Implikationen für die anwaltliche Unabhängigkeit 160
bb) Anwaltsgebühren. 161
(1) Deutschland 161
(a) BRAGO/RVG 161
(b) Umsatzabhängigkeit von Einzelmandat 163
(c) Verbot von erfolgsabhängigem Honorar 164
(2) USA 167
(a) Grundlagen. 167
(b) Erfolgshonorar 168
(3) Stellungnahme und Zwischenergebnis 170
cc) Finanztransaktionen zwischen Anwalt und Mandant 173
(1) Deutschland 173
(a) Darlehensgewährung des Mandanten 173
(b) Darlehensgewährung des Anwalts 175
(c) Abtretung der Klageforderung 177
(d) Anteilserwerb an Mandantenunternehmen 178
(2) USA 184
(a) Anteilserwerb an Mandantenuntemehmen 184
(b) Darlehensgewährung 189
(c) Erwerb von Verwertungsrechten. 190
(3) Zwischenergebnis und Stellungnahme 191
c) Personelle Verflechtung zwischen Anwalt und Mandant 192
aa) Tätigkeit des Anwalts in Leitungs- und Aufsichtsgremien der
Mandantin 192
(1) Deutschland 193
(2) USA 198
bb) Sonstige 201
cc) Zwischenergebnis 202
II. Unabhängigkeit von Berufskollegen und Dritten 203
1. Bindungen zu Berufskollegen 204
a) Mandatsvermittlung und Gebührenteilung 204
aa) Deutschland 204
(1) Grundlagen 204
(2) Rechtfertigung 206
bb) USA 209
cc) Zwischenergebnis 211
b) Professionelle Zusammenarbeit 212
aa) Deutschland 212
(1) Oberblick über das anwaltliche Gesellschaftsrecht 212
(2) Bindungen in einer monoprofessionellen Anwaltssozietät 213
(a) Weisungsgebundenheit 214
(b) Wechselseitige Pflichten der Sozien 214
(c) Hierarchien in Großkanzleien 215
11 Inhaltsverzeichnis
(3) Bindungen in einer Rechtsanwaltsgesellschaft 216
(a) Bezugsobjekte der anwaltlichen Unabhängigkeit 216
(b) Geschäftsführung 216
(4) Rechtsanwalts-AG 218
bb) USA 218
(1) Gesellschaftsrechtliche Anforderungen an Law Firms 219
(2) Berufsrechtliche Anforderungen an Law Firms 219
cc) Zwischenergebnis 220
2. Bindungen zu NichtJuristen 220
a) Deutschland 221
aa) Interprofessionelle Zusammenarbeit 221
(1) Gefährdung der Unabhängigkeit durch den Zusammenschluss
mit Angehörigen verwandter Berufe? 222
(2) Gefährdung der Unabhängigkeit durch den Zusammenschluss
mit Angehörigen nicht verwandter Berufe? 224
(3) Gefährdung der Unabhängigkeit in einer interprofessionellen
Sozietät? 224
(4) Gefährdung der Unabhängigkeit in Rechtsanwaltsgesellschaften
unter Beteiligung von Nichtanwälten? 226
(a) Mehrheits- und Geschäftsführungserfordernisse 226
(b) Beteiligungsverbot für Rechtsanwaltsgesellschaften 227
(c) Verbot der Beteiligung von Angehörigen nicht sozietätsfähiger
Berufe 228
(5) Der Anwalt in einer Steuerberatungs- oder
Wirtschaftsprüfungsgesellschaft 230
(6) Zwischenergebnis 230
bb) Honorarteilung mit Nichtanwälten 230
cc) Kanzleipersonal 232
dd) Gesellschaftliche Gruppen 234
b) USA 235
aa) Verbot des beruflichen Zusammenschlusses und der
Gebührenteilung mit Nichtanwälten 235
(1) Entwicklung 236
(2) Rechtfertigung 239
(3) Kritik im berufsrechtlichen Schrifttum 242
(4) Abweichende Regelungen 243
(a) District of Columbia und North Dakota 243
(b) New York State 244
(5) Zulässigkeit von „Law-Related Services 246
bb) Temporary Lawyer 248
cc) Bezahlung des Anwaltshonorars durch Dritte 249
dd) Bindung zum Kanzleipersonal 251
c) Zwischenergebnis 251
3. Bindungen zum Arbeitgeber 252
a) Deutschland 252
aa) Grundlagen 252
bb) Angestelltenverhältnis und Unabhängigkeit 254
(1) Weisungsgebundenheit 254
(2) Auflösung des Spannungsverhältnisses 256
(a) Immanente Schanken 256
(b) Lösung durch § 26 Abs. 1 BORA? 256
(3) Dauerhafte Anstellungsverhältnisse 260
Einleitung 12^
cc) Freie Mitarbeit und Unabhängigkeit 262
dd) Syndikusanwalt 263
(1) Berufsrechtlicher Rahmen 263
(2) Vertretungsverbot 264
(3) Rechtfertigung des Vertretungsverbots 266
(4) Unabhängigkeit geringer als bei frei praktizierendem Anwalt?.... 267
b) USA 269
aa) Angestellter Anwalt 269
(1) Verantwortlichkeit der Partner und Managing Partner 269
(2) Verantwortlichkeit des Subordinate Lawyer 270
bb) In-House-Counsel 271
(1) Entwicklung und Funktionen 272
(2) Berufsrechtliche Regelungen 273
(3) Gefährdung der anwaltlichen Unabhängigkeit? 276
c) Zwischenergebnis 279
F. Ergebnis und Schlussfolgerung de lege ferenda 283
I. Gemeinsames Grundverständnis in unterschiedlicher Umsetzung 283
1. Staatliche Unabhängigkeit als nicht abschließendes Kernelement 283
2. Unterschiede in rechtstechnischer Umsetxung und Aussagegehalt
der berufsrechtlichen Bestimmungen 284
II. Inhaltliche Widersprüche im geltenden Bernfsrecht - Ungeeignetheit des
Unabhängigkeitsbegriffs 286
III. Alternative de lege ferenda: Einordnung ur»abhängigkeitsgefährdender
Tatbestände als Interessenkonflikte , 287
1. Systematischer Ansatz 287
2. Rechtstechnische Umsetzung 289
a) Novellierung der Regeln zu Interesse^onflikten 289
b) Widerlegbare Vermutung und Manda^endispositiön 290
3. Rechtsmäßigkeit des Regelungsvorschl^gg ....291
Literaturverzeichnis 295
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