Tracking Stocks Zulässigkeit und Gestaltungsmöglichkeiten von Geschäftsbereichsaktien nach deutschem Aktienrecht
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Köln ; München [u.a.]
Heymann
2002
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| Schriftenreihe: | Abhandlungen zum deutschen und europäischen Handels- und Wirtschaftsrecht
131 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
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| adam_text | Inhaltsübersicht
Inhaltsverzeichnis XIII
Vorbemerkung I
I. Gegenstand und Ziel der vorliegenden Arbeit 1
II. Gang der Untersuchung 3
Erster Teil Grundlagen 5
§ 1 Wirtschaftliche Hintergründe von Traeking Stocks 5
I. Das Traeking Stock Modell und seine Erscheinungsformen 5
II. Ökonomische Gründe für einen Einsatz von Traeking Stocks 15
III. Entstehungsgeschichte 33
IV. Anwendbarkeit des Traeking Stock Konzepts bei anderen
Gesellschaftsformen 38
V. Fazit 40
§ 2 Rechtliche Grundlagen 42
I. Die Grundsätze der »als ob Betrachtung« und »als ob Behandlung«
sowie Möglichkeiten ihrer Realisierung 42
II. Zwingendes deutsches Aktienrecht als Hindernis für
Kapitalmarktinnovationen 47
III. Ergebnis und weiteres methodisches Vorgehen 56
Zweiter Teil Die Vorgaben des deutschen Rechts bei der Realisierung
von Traeking Stocks im einzelnen 59
ij 3 Die Rechtsstellung der Aktionare 59
I. Gewinnbeteiligung 59
II. Beteiligung am Gesellschaftsvermögen (Anspruch auf einen Anteil
am Liquidationserlös) 82
III. Stimmrecht 91
IV. Kapitalerhöhungen 122
V. Kapitalherabsetzungen 159
VI. Nennbetragsabhängige Minderheitenrechte 165
VII. Schutz der Aktionäre vor Veränderungen ihrer Tracked Unit 167
VIII. Auskunftsrecht des Aktionärs 194
IX
Inhaltsübersicht
§ 4 Die Rechtsstellung der Unternehmensleitung 197
I. Loyalitätskonflikte des Vorstands einer Tracking Stock
Gesellschaft und seine Pflichtenstellung nach deutschem Recht 197
II. Mechanismen zur Einhaltung des Grundsatzes der »als ob
Behandlung« und der Vorgaben der »business judgment rule« 207
III. Ergebnis 224
§ 5 Tracked Unit Rechnungslegung 225
I. Aufgaben und Probleme einer Tracked Unit Rechnungslegung 226
II. Publizitätspflichten nach deutschem Handelsbilanzrecht 229
III. Tracked Unit Rechnungslegung aufgrund Selbstverpflichtung in
der Satzung als Voraussetzung für die Zulassung zum
Börsenhandel 239
IV. Lösungen de lege ferenda 246
Dritter Teil Einführung und Beendigung der Tracking Stock
Struktur 247
§ 6 Möglichkeiten der Einführung der Tracking Stock Struktur bei bislang
konventionell strukturierten Aktiengesellschaften 247
I. Einführung bei der Gründung und Erfordernis einer
Satzungsänderung bei nachträglicher Schaffung 247
II. Nachträgliche Schaffung von Tracking Stocks der ersten
Generation (Tochter Modell) 249
III. Nachträgliche Schaffung von Tracking Stocks der zweiten
Generation (Geschäftsbereichs Modell) 256
IV. Ergebnis 283
S 7 Die Rückgängigmachung einer Tracking Stock Struktur 285
I. Gründe für eine Rückabwicklung und Möglichkeiten des US
amerikanischen Rechts 285
II. Rechtliche Möglichkeiten der Rückabwicklung in Deutschland 287
III. Zusammenfassung und Ergebnis 316
Vierter Teil Realisierungsmöglichkeiten außerhalb der Aktie 319
§ 8 Genußrechte und Gewinnschuldverschreibungen 320
I. Genußrechte gemäß § 221 III AktG 320
II. Gewinnschuldverschreibungen gemäß § 221 I AktG 338
X
Inhaltsübersicht
§ 9 Stille Beteiligung an der AG gemäß §§ 230 ff. HGB 340
I. Spartenbezogene Gewinnbeteiligung 341
II. Atypisch stille Beteiligung 344
III. Teilgewinnabführungsvertrag und weitere Erfordernisse bei
Einführung der Struktur 352
IV. Beendigung der stillen Gesellschaft und der Tracking Stock
Struktur 354
V. Kapitalmarktfähigkeit stiller Beteiligungen 356
VI. Ergebnis 357
Fünfter Teil Grundsätzliche aktienrechtliche Zulässigkeit,
Gesetzgebungsvorschlag und Ergebnis 359
§ 10 Grundsätzliche aktienrechtliche Zulässigkeit von Tracking Stocks und
Gesetzgebungsvorschlag zur Einführung von Geschäftsbereichsaktien in
Deutschland 359
I. Verträglichkeit mit zwingendem Aktienrecht 359
II. Rechtspolitische Aufgabenstellung 376
III. Der Vorschlag im einzelnen 378
IV. Kurze Gesetzesbegründung 380
§ 11 Ergebnis und Ausblick 385
I. Ergebnisse in Thesen 385
II. Ausblick 386
Anhang 389
Abkürzungen 393
Literatur 399
Sachregister 429
XI
Inhalt
Vorwort VII
Vorbemerkung 1
I. Gegenstand und Ziel der vorliegenden Arbeit 1
II. Gang der Untersuchung 3
Erster Teil Grundlagen 5
§ 1 Wirtschaftliche Hintergründe von Tracking Stocks 5
I. Das Tracking Stock Modell und seine Erscheinungsformen 5
1. Das Tracking Stock Modell 5
2. Erscheinungsformen von Tracking Stocks 9
3. Erstreckung auf die gesamte Gesellschaft 11
4. Interessenkonflikte der Aktionäre und Loyalitätskonflikte der
Unternehmensleitung 13
II. Ökonomische Gründe für einen Einsatz von Tracking Stocks 15
1. Steigerung des Unternehmenswerts bei gleichzeitigem Erhalt
von Synergieeffekten und Kontrolle über die
Konzernaktivitäten 15
a) Shareholder Value durch getrennte Börsennotierung 16
aa) Maßgeschneiderte Kapitalanlage 16
bb) Grenzüberschreitende Kooperationen und öffentliche
Versorgungsunternehmen 20
b) Vorteile gegenüber anderen
Restrukturierungsmöglichkeiten 21
2. Einsatz als AkquisitionsWährung 23
3. Steuerliche Gründe 24
4. Beteiligung von Führungskräften am Unternehmen: Tracking
Stocks als Element einer leistungsbezogenen Vergütung 25
5. Abwehrmaßnahme in Übernahmekämpfen 29
6. Kritik am Tracking Stock Modell 31
III. Entstehungsgeschichte 33
1. Verschiedene Diversifikationsstrategien 33
2. Historischer Überblick über realisierte und beendete Tracking
Stock Programme 34
IV. Anwendbarkeit des Tracking Stock Konzepts bei anderen
Gesellschaftsformen 38
V. Fazit 40
XIII
Inhalt
§ 2 Rechtliche Grundlagen 42
I. Die Grundsätze der »als ob Betrachtung« und »als ob Behandlung«
sowie Möglichkeiten ihrer Realisierung 42
1. »Als ob Betrachtung« und »als ob Behandlung« als Leitidee 42
2. »Close tracking« und »loose tracking« als verschiedene
Gestaltungsmöglichkeiten 45
II. Zwingendes deutsches Aktienrecht als Hindernis für
Kapitalmarktinnovationen 47
1. Flexibilität versus Satzungsstrenge 48
2. Versagen des Nennbetragssystems 49
III. Ergebnis und weiteres methodisches Vorgehen 56
Zweiter Teil Die Vorgaben des deutschen Rechts bei der Realisierung
von Tracking Stocks im einzelnen 59
§ 3 Die Rechtsstellung der Aktionäre 59
I. Gewinnbeteiligung 59
1. Zulässigkeit einer spartenbezogenen Gewinnverteilung 59
a) Grundsatz der Gewinnverteilung gemäß § 60 I AktG 59
b) Abweichender Gewinnverteilungsmaßstab 60
c) Steuerliche Anerkennung 63
2. Beschränkung durch das Erfordernis eines Bilanzgewinns auf
Gesamtgesellschaftsebene 65
a) Anspruch auf Nachzahlung des ausgefallenen Gewinns 67
b) Rückgriff auf die Rücklagen des Unternehmens 71
c) Sondervorteile gemäß § 26 I AktG 73
d) Satzungsmäßiges Recht auf Abspaltung 75
e) Rückabwicklung der Struktur bei dauerhaftem Verlust einer
Sparte 77
f) Zwischenergebnis 77
3. Schutz der Aktionäre vor Thesaurierung von Gewinnen und
Entnahmen aus den Gewinnrücklagen zugunsten anderer
Sparten 78
4. Zusammenfassung 81
II. Beteiligung am Gesellschafts vermögen (Anspruch auf einen Anteil
am Liquidationserlös) 82
1. Verschiedene Fälle der Liquidation und wirtschaftliche
Bedeutung der Teilhabe am Gesellschaftsvermögen 82
2. Abwicklung der Gesellschaft 83
a) Zulässigkeit spartenbezogener Liquidationsvorzüge 83
b) Verschiedene Gestaltungsvarianten 84
aa) Berechtigung der Aktionäre am Vermögen der
Gesamtgesellschaft nach dem Vorbild US
amerikanischer Tracking Stock Emittenten 84
XIV
Inhalt
bb) Berechtigung der Aktionäre am Vermögen einer Sparte
(»direct claims«) 86
cc) Beteiligung an sog. »overhead« Einheiten 87
3. Teilliquidation 88
4. Tracking Stocks der ersten Generation (Tochter Modell) 90
5. Ergebnis 90
III. Stimmrecht 91
1. Beschlußgegenstände, die alle Aktionäre betreffen 91
a) Beschlußerfordernisse, wenn eine Ungleichbehandlung
nicht möglich ist 91
b) Beschlußerfordernisse und gesellschaftliche Treupflichten
der Aktionäre, wenn eine Ungleichbehandlung möglich ist.... 92
aa) Sonderbeschlußerfordernis 92
(1) De lege lata 92
(2) De lege ferenda 95
bb) Horizontale gesellschaftliche Treupflichten 97
(1) Loyalitäts und Rücksichtnahmepflichten 99
(2) Aktive Förderungspflichten 100
cc) Ergebnis 103
c) Stimmkraft 104
aa) Notwendigkeit variabler Stimmrechte bei
Beschlußfassung der Gesamt Hauptversammlung 104
bb) Umsetzungsmöglichkeiten mit Blick auf die US
amerikanische Praxis 106
cc) Zulässigkeit nach deutschem Recht 108
(1) De lege lata 108
(2) De lege ferenda 109
(a) Börsenkurs als sachgerechter Maßstab für die
Stimmkraftbemessung 110
(b) Maßstab bei nicht börsennotierten
Gesellschaften 115
2. Beschlußgegenstände, die nur eine Sparte betreffen 116
3. Stimmrechtslose Vorzugsaktien als Alternative? 118
IV. Kapitalerhöhungen 122
1. Tracking Stocks als Akquisitionswährung 124
a) Mitwirkung der Hauptversammlung 126
aa) Gesetzliche Mehrheitserfordernisse 126
bb) Keine Zustimmung aller Aktionäre 126
b) Materielle Anforderungen an den Bezugsrechtsausschluß 128
aa) Erweiterung einer Tracking Stock Struktur um eine
neue Sparte 128
(1) Sachliche Rechtfertigung des
Bezugsrechtsausschlusses 128
(2) Bedeutung des unternehmerischen Ermessens beim
genehmigten Kapital 132
XV
Inhalt
bb) Erweiterung einer Tracking Stock Struktur durch
Integration eines Akquisitionszielobjekts in eine bereits
bestehende Sparte 134
2. Barkapitalerhöhungen im Rahmen einer bestehenden Tracking
Stock Struktur 137
3. Kapitalerhöhungen in einer »getrackten« Tochtergesellschaft 145
a) Mitwirkungsbefugnisse der Aktionäre 146
b) Verwässerungsschutz 148
4. Die Stellung der Aktionäre bei Kapitalerhöhungen im Rahmen
eines Aktienoptionsprogramms 152
5. Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln 155
V. Kapitalherabsetzungen 159
1. Ungleichbehandlung der Aktionäre und sachliche
Rechtfertigung 159
2. Gläubigerschutz 163
3. Tracking Stocks der ersten Generation (Tochter Modell) 165
VI. Nennbetragsabhängige Minderheitenrechte 165
VII. Schutz der Aktionäre vor Veränderungen ihrer Tracked Unit 167
1. Veräußerung ganzer Geschäftsbereiche oder wesentlicher
Aktiva einer Sparte 167
a) Tracking Stocks der zweiten Generation (Geschäftsbereichs
Modell) 168
aa) Zuständigkeit der Hauptversammlung 168
bb) Mehrheitserfordernis 172
b) Tracking Stocks der ersten Generation (Tochter Modell) 174
2. Veränderungen der Tracked Unit durch Umstrukturierungen
innerhalb der Gesellschaft 177
3. Auflösung von Geschäftsbereichen 179
a) Hauptversammlungskompetenz analog § 262 I Nr. 2 AktG.... 181
b) Sonderbeschluß 182
4. Stellung der Aktionäre bei Spaltungen und Verschmelzungen 184
a) Spaltung der Gesellschaft gemäß § 123 UmwG 184
b) Verschmelzung gemäß § 2 UmwG 186
aa) Zulässigkeit der Gewährung andersartiger Rechte 190
bb) Umtauschverhältnis 192
5. Entschädigung 193
6. Ergebnis 194
VIII. Auskunftsrecht des Aktionärs 194
§ 4 Die Rechtsstellung der Unternehmensleitung 197
I. Loyalitätskonflikte des Vorstands einer Tracking Stock
Gesellschaft und seine Pflichtenstellung nach deutschem Recht 197
1. Verhinderung der Ungleichbehandlung durch »als ob
Behandlung« der Sparten 198
a) Maßnahmen möglicher Ungleichbehandlung der Aktionäre... 198
XVI
Inhalt
b) Bindung des Vorstands an den Grundsatz der »als ob
Behandlung« 201
aa) Grundsatz der unbeschränkten Ermessensausübung 201
bb) Einschränkung des Vorstandsermessens durch den
Grundsatz der »als ob Behandlung« 202
2. Maßnahmen zwingender Ungleichbehandlung 203
II. Mechanismen zur Einhaltung des Grundsatzes der »als ob
Behandlung« und der Vorgaben der »business judgment rule« 207
1. Rechtsschutz der Aktionäre 207
a) Schadensersatzklage gemäß § 93 II AktG 208
b) Unterlassungsklage 211
c) Zwischenergebnis 212
2. Überwachung durch Vorstandsausschüsse und den Aufsichtsrat.. 213
a) Vorstandsausschüsse 213
b) Aufsichtsrat 215
aa) Die Überwachungsaufgabe des Aufsichtsrats nach
deutschem Aktienrecht 215
bb) Loyalitätskonflikte des Aufsichtsrats in Tracking
Stock Gesellschaften 217
cc) Entsendungsrechte gemäß § 101 II AktG 218
3. Verweigerung der Entlastung gemäß § 120 AktG 220
4. Verstärkung der Loyalitätskonflikte durch einen
bereichsspezifischen »Tracking Stock Option Plan« 221
III. Ergebnis 224
§ 5 Tracked Unit Rechnungslegung 225
I. Aufgaben und Probleme einer Tracked Unit Rechnungslegung 226
II. Publizitätspflichten nach deutschem Handelsbilanzrecht 229
1. Tracking Stocks der ersten Generation (Tochter Modell) 230
2. Tracking Stocks der zweiten Generation (Geschäftsbereichs
Modell) 230
a) Segmentberichterstattung 231
aa) Umfang der Berichterstattung gemäß § 285 Nr. 4 HGB.. 231
bb) Neue Entwicklungen durch das KonTraG 232
b) Generalklausel des § 264 II HGB 235
c) Unternehmensinterne Segmentpublizität über das
Aktienrecht 236
d) Freiwillige Untergliederung einzelner Bilanzposten 237
III. Tracked Unit Rechnungslegung aufgrund Selbstverpflichtung in
der Satzung als Voraussetzung für die Zulassung zum
Börsenhandel 239
1. US amerikanische Rechnungslegungspraxis 239
2. Lösungen für das deutsche Recht 241
IV. Lösungen de lege ferenda 246
XVII
Inhalt
Dritter Teil Einführung und Beendigung der Tracking Stock
Struktur 247
§ 6 Möglichkeiten der Einführung der Tracking Stock Struktur bei bislang
konventionell strukturierten Aktiengesellschaften 247
I. Einführung bei der Gründung und Erfordernis einer
Satzungsänderung bei nachträglicher Schaffung 247
II. Nachträgliche Schaffung von Tracking Stocks der ersten
Generation (Tochter Modell) 249
1. Unternehmensakquisitionen 249
a) Sachkapitalerhöhung gemäß § 183 AktG 250
b) Ausnutzung eines genehmigten Kapitals 252
2. Emission von Aktien auf vorhandene Tochtergesellschaften
oder vorbereitende Ausgliederungen bei der Einführung von
»subsidiary shares« 255
III. Nachträgliche Schaffung von Tracking Stocks der zweiten
Generation (Geschäftsbereichs Modell) 256
1. Einführung im Zusammenhang mit der Zuführung neuen
Kapitals 257
a) Unternehmensakquisitionen 257
aa) Sachkapitalerhöhung gemäß § 183 AktG 257
bb) Verschmelzung durch Aufnahme gemäß §§ 2 I Nr. 1,
66, 69 UmwG 258
b) (Bar )Kapitalerhöhung außerhalb von
Unternehmensakquisitionen und Verteilung an die
bisherigen Aktionäre 260
2. Einführung ohne Zuführung neuen Kapitals 263
a) Umtausch bereits ausgegebener Aktien 263
aa) Umtausch mit Neustückelung des Aktienkapitals
(Aktiensplit) 263
bb) Durchführung eines Kapitalschnitts 269
cc) Aufteilung des bestehenden Aktienkapitals ohne
Neustückelung 270
b) Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln 272
c) Verschmelzungen nach UmwG 276
aa) Verschmelzung mit einer 100%igen
Tochtergesellschaft nach §§ 2 Nr. 1, 13 I, 65 I UmwG.... 276
bb) Verschmelzung zweier Gesellschaften durch
Neugründung 280
cc) Verschmelzung von Tochtergesellschaften auf die
Muttergesellschaft 282
IV. Ergebnis 283
XVIII
Inhalt
§ 7 Die Rückgängigmachung einer Tracking Stock Struktur 285
I. Gründe für eine Rückabwicklung und Möglichkeiten des US
amerikanischen Rechts 285
II. Rechtliche Möglichkeiten der Rückabwicklung in Deutschland 287
1. Umwandlung in normale Stammaktien durch Beseitigung der
bereichsbezogenen Vorzugsrechte 287
a) Hauptversammlungsbeschluß 288
b) Auflösende Bedingung und Befristung 290
2. »Umwandlung« in reguläre Stammaktien auf Grundlage der
Börsenkursrelation 292
3. Einziehung von Aktien 296
a) Angeordnete Zwangseinziehung gemäß § 237 12 1. Alt., VI
AktG 297
b) Gestattete Zwangseinziehung aufgrund Hauptversamm¬
lungsbeschlusses gemäß § 237 I 2 2. Alt, II AktG 299
c) § 237 I 2 AktG und seine Bedeutung für die Methode der
Einführung 300
d) Entschädigung 302
4. Optionsrechte der Tracking Stock Inhaber auf Durchführung
der Zwangseinziehung 305
5. Rückkauf eigener Aktien 307
a) Erwerb eigener Aktien aufgrund nicht zweckgebundener
Ermächtigung durch die Hauptversammlung gemäß § 71 I
Nr. 8 AktG 307
b) Erwerb eigener Aktien zwecks Einziehung gemäß § 71 I
Nr. 6 AktG 309
6. Spaltung und Verschmelzung 311
a) Spaltung der Gesellschaft gemäß § 123 UmwG 311
b) Verschmelzung auf eine regulär strukturierte
Vorratsgesellschaft 312
7. Lösung de lege ferenda: Schaffung rückerwerbbarer Aktien 313
III. Zusammenfassung und Ergebnis 316
Vierter Teil Realisierungsmöglichkeiten außerhalb der Aktie 319
§ 8 Genußrechte und Gewinnschuldverschreibungen 320
I. Genußrechte gemäß §221 III AktG 320
1. Wesen und Ausgestaltungsmöglichkeiten des Genußrechts 320
2. Vermögensrechte 322
3. Verwaltungsrechte 324
4. Anpassung des Ausschüttungsbetrags bei Kapitalmaßnahmen 326
5. Stellung der Genußrechtsinhaber bei Veräußerung ihrer Tracked
Unit 327
XIX
Inhalt
6. Schaffung und Beseitigung der Genußrechte (Einführung und
Beendigung der Tracking Stock Struktur) 328
a) Schaffung der Genußrechte 328
b) Beseitigung der Genußrechte (»Exit« Regelungen) 330
7. »Stapled Stock« 332
a) Umgehung der Kapitalerhaltungsvorschriften 334
b) Dauerhafte Verbindung von Aktie und Genußschein 335
8. Ergebnis 337
II. Gewinnschuldverschreibungen gemäß § 221 IAktG 338
§ 9 Stille Beteiligung an der AG gemäß §§ 230 ff. HGB 340
I. Spartenbezogene Gewinnbeteiligung 341
II. Atypisch stille Beteiligung 344
1. Vermögensbeteiligung 345
2. Verwaltungs und Kontrollrechte 346
a) Handelsrechtliche Grundsätze 346
b) Besonderheiten der stillen Beteiligung an einer AG 347
aa) Strukturänderungen 347
bb) Geschäftsführungsmaßnahmen 348
cc) Kontrollrechte 349
c) Zwischenergebnis 350
3. Atypisch stille Gesellschaft mit Verbandscharakter (AG Still).. 350
III. Teilgewinnabführungsvertrag und weitere Erfordernisse bei
Einführung der Struktur 352
IV. Beendigung der stillen Gesellschaft und der Tracking Stock
Struktur 354
V. Kapitalmarktfähigkeit stiller Beteiligungen 356
VI. Ergebnis 357
Fünfter Teil Grundsätzliche aktienrechtliche Zulässigkeit,
Gesetzgebungsvorschlag und Ergebnis 359
§ 10 Grundsätzliche aktienrechtliche Zulässigkeit von Tracking Stocks und
Gesetzgebungsvorschlag zur Einführung von Geschäftsbereichsaktien in
Deutschland 359
1. Verträglichkeit mit zwingendem Aktienrecht 359
1. Vereinbarkeit mit dem Leitbild der einheitlichen
Aktiengesellschaft 360
a) Der Grundsatz der Satzungsstrenge (§ 23 V AktG) 361
b) Vereinbarkeit mit dem Wesen der Aktiengesellschaft 365
2. Vereinbarkeit mit dem Erfordernis eines einheitlichen
Verbandszwecks 367
3. Vereinbarkeit mit dem Grundsatz der eigenverantwortlichen
Leitung durch den Vorstand 373
XX
Inhalt
4. Vereinbarkeit mit § 212 AktG 375
5. Ergebnis 375
II. Rechtspolitische Aufgabenstellung 376
1. Notwendigkeit einer Gesetzesänderung 376
2. Gesetzesredaktionelle Strategie 376
III. Der Vorschlag im einzelnen 378
1. Einfügen eines neuen Abschnitts in das Aktiengesetz 378
2. Folgeänderung in anderen Gesetzen 380
IV. Kurze Gesetzesbegriindung 380
§ 11 Ergebnis und Ausblick 385
I. Ergebnisse in Thesen 385
II. Ausblick 386
Anhang 389
Abkürzungen 393
Literatur 399
Sachregister 429
XXI
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